為什么跟最高院指導(dǎo)案例一模一樣的無罪案件還是逮捕了

作者：稅法王如僧律師，原則上只辦涉稅案件

案例討論：

王律師，我老公涉嫌虛開增值稅專用發(fā)票罪被抓了，我想向你請(qǐng)教一下。我老公是搞物流的，個(gè)人嘛，開不了增值稅專用發(fā)票給客戶，可是客戶就是要票啊，怎么辦呢，我老公就掛靠在一個(gè)物流公司名下，以物流公司名義開發(fā)票給客戶，運(yùn)費(fèi)也是客戶打給物流公司，物流公司扣掉開票費(fèi)后，剩下的錢再打給我老公。

我家人委托了律師，律師閱卷了，跟我說公安機(jī)關(guān)認(rèn)為我老公構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪的理由是，運(yùn)輸服務(wù)是老公提供的，發(fā)票卻第三方物流公司開具的，所以我老公是找人代開發(fā)票，構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪。我老公律師說罪名沒問題，叫我老公認(rèn)罪認(rèn)罰，我們家人覺得不大靠譜，所以想叫王律師幫我老公分析一下？

問題：請(qǐng)問王律師，我老公構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪嗎？

答復(fù)：

我就不說法律法規(guī)、什么增值稅征稅原理這些東西了，最高院頒布過一個(gè)指導(dǎo)案例：

2004年，被告人張某強(qiáng)與他人合伙成立個(gè)體企業(yè)某龍骨廠，張某強(qiáng)負(fù)責(zé)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。因某龍骨廠系小規(guī)模納稅人，無法為購(gòu)貨單位開具增值稅專用發(fā)票，張某強(qiáng)遂以他人開辦的鑫源公司名義對(duì)外簽訂銷售合同。

2006年至2007年間，張某強(qiáng)先后與六家公司簽訂輕鋼龍骨銷售合同，購(gòu)貨單位均將貨款匯入鑫源公司賬戶，鑫源公司并為上述六家公司開具增值稅專用發(fā)票共計(jì)53張，價(jià)稅合計(jì)4457701.36元，稅額647700.18元。基于以上事實(shí)，某州市人民檢察院指控被告人張某強(qiáng)犯虛開增值稅專用發(fā)票罪。

某州市人民法院一審認(rèn)定被告人張某強(qiáng)構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪，在法定刑以下判處張某強(qiáng)有期徒刑三年，緩刑五年，并處罰金人民幣五萬元。張某強(qiáng)在法定期限內(nèi)沒有上訴，檢察院未抗訴。某州市人民法院依法逐級(jí)報(bào)請(qǐng)最高人民法院核準(zhǔn)。

最高人民法院經(jīng)復(fù)核認(rèn)為，被告人張某強(qiáng)以其他單位名義對(duì)外簽訂銷售合同，由該單位收取貨款、開具增值稅專用發(fā)票，不具有騙取國(guó)家稅款的目的，未造成國(guó)家稅款損失，其行為不構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪，某州市人民法院認(rèn)定張某強(qiáng)構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪屬適用法律錯(cuò)誤。據(jù)此，最高人民法院裁定：不核準(zhǔn)并撤銷某州市人民法院一審刑事判決，將本案發(fā)回重審。該案經(jīng)某州市人民法院重審后，依法宣告張某強(qiáng)無罪。

最高院頒布的裁判要旨認(rèn)為：

法院生效裁判認(rèn)為：虛開增值稅專用發(fā)票罪是指為了牟取非法經(jīng)濟(jì)利益,故意違反國(guó)家發(fā)票管理規(guī)定,虛開增值稅專用發(fā)票的行為。具體包括：沒有貨物購(gòu)銷而為他人、為自己、讓他人為自己、介紹他人開具增值稅專用發(fā)票；有貨物購(gòu)銷,但為他人、為自己、讓他人為自己、介紹他人開具數(shù)量或者金額不實(shí)的增值稅專用發(fā)票等。

本案中，被告人張某強(qiáng)以河北鑫某龍骨建材有限公司的名義對(duì)外簽訂銷售合同，由該單位收取貨款、開具增值稅專用發(fā)票，該行為在主觀上沒有騙取國(guó)家稅款的目的，客觀上未造成國(guó)家稅款的損失，并不具有刑法上實(shí)定的、成立虛開增值稅專用發(fā)票罪意義上的社會(huì)危害性，其行為不構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪，公訴機(jī)關(guān)指控的罪名不能成立。

不以騙抵國(guó)家稅款為目的，為虛增業(yè)績(jī)、融資、貸款等，以其他單位名義對(duì)外簽訂銷售合同，由該單位收取貨款、開具增值稅專用發(fā)票，并未造成國(guó)家稅款被騙損失的，不構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪。

最高法頒布的這個(gè)案例，操作模式跟你老公的案件一模一樣，唯一不一樣的地方就是行業(yè)不一樣，你說你老公構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪嗎？

但是你老公已經(jīng)逮捕了，已經(jīng)被關(guān)了九個(gè)月，如果無罪就涉及國(guó)家賠償問題，難度系數(shù)不是一般的大。

我認(rèn)為你老公之所以遲遲不能出來，原因有二：第一，你律師不懂稅法，還不愿意學(xué)，在審查批準(zhǔn)逮捕階段，沒有提交專業(yè)的律師意見給檢察院；第二，檢察官粗心大意，沒有吃透案情，沒有弄清法律關(guān)系就匆匆出逮捕決定了。

你叫律師去申請(qǐng)一下取保候?qū)彴桑褟埬硰?qiáng)案復(fù)制出來，叫給檢察官看看就行了，取保候?qū)彽臋C(jī)會(huì)還是蠻大的，但無罪的機(jī)會(huì)就很小了。

不過話說回來，張某強(qiáng)案這么出名，這個(gè)案屬于掛靠開票，性質(zhì)這么明顯，檢察官怎么可能不知道呢，不正常啊？