債權(quán)出資的理論與實(shí)踐 | 實(shí)務(wù)方圓

股東出資方式，可以分為貨幣出資和非貨幣出資。非貨幣出資要滿足的條件包括：確定性（標(biāo)的物必須客觀明確）、現(xiàn)存的價(jià)值物（標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)是事實(shí)上已經(jīng)存在的價(jià)值物）、評價(jià)的可能性（必須能以某種合理的方式進(jìn)行估價(jià)）、可獨(dú)立轉(zhuǎn)讓性（必須可以獨(dú)立于出資人轉(zhuǎn)讓的）。新公司法第四十八條第一款，將股權(quán)和債權(quán)也納入出資方式。公司法修訂之前，這兩類出資方式已被認(rèn)可。債權(quán)出資，是指股東將其對公司的債權(quán)或者對公司以外的第三人的債權(quán)作價(jià)出資。

01

債權(quán)出資的優(yōu)勢和劣勢

在現(xiàn)代社會(huì)經(jīng)濟(jì)體系下，債權(quán)在財(cái)產(chǎn)的取得、利用及增值活動(dòng)中扮演關(guān)鍵角色，是民事主體實(shí)現(xiàn)財(cái)產(chǎn)利益獲取、分配與交換的重要法律形式。

債權(quán)出資在一定條件下可以優(yōu)化公司資本結(jié)構(gòu)，增強(qiáng)公司融資能力并提高資金使用靈活性。通過將部分債權(quán)人轉(zhuǎn)為股東，可直接減少負(fù)債金額，改善財(cái)務(wù)報(bào)表中的負(fù)債指標(biāo)，增強(qiáng)公司的財(cái)務(wù)穩(wěn)健性。通過債權(quán)出資方式，公司資金壓力降低，對于現(xiàn)金流緊張的企業(yè)而言，這是一項(xiàng)重要的緩解措施。對于整個(gè)市場而言，允許債權(quán)出資可以提高資源配置效率，創(chuàng)新融資模式。當(dāng)然，債權(quán)出資作為一種特殊的出資方式，雖然具有一定的優(yōu)勢，但也存在諸多弊端和風(fēng)險(xiǎn)。

首先，債權(quán)出資可能會(huì)違背公司法項(xiàng)下的資本充實(shí)原則。如果債務(wù)人因經(jīng)營不善、破產(chǎn)、惡意逃債等原因無法履行債務(wù)，公司便不能實(shí)現(xiàn)相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，這部分資本將面臨價(jià)值大幅縮水甚至完全喪失的風(fēng)險(xiǎn)，由此形成資本空洞化。這也是部分學(xué)者反對債轉(zhuǎn)股的主要原因。

其次，債權(quán)的無體特征使得其作為一種出資方式容易助長欺詐行為。

最后，債權(quán)出資形式可能無法滿足公司吸收資本的初衷，影響公司的正常經(jīng)營。債權(quán)出資的價(jià)值實(shí)現(xiàn)存在不確定性，其回收依賴于債務(wù)人的履行能力和意愿。該特性使得公司可能無法獲得預(yù)期資金，從而影響營業(yè)計(jì)劃的實(shí)施。

02

以對公司的債權(quán)出資

兩個(gè)概念的區(qū)別

一般而言，股東以其對公司的債權(quán)作為出資不會(huì)遭到反對，原因在于，該債權(quán)對應(yīng)的債務(wù)人是公司自身。股東以該債權(quán)出資，原則上不會(huì)導(dǎo)致公司資產(chǎn)減少，無害于公司債權(quán)人的利益。這類債權(quán)應(yīng)當(dāng)是流動(dòng)性債權(quán)、已到期債權(quán)。

股東以其對公司的債權(quán)作價(jià)出資，又包括兩種情況。

第一種，在公司增資過程中，股東將其對公司的債權(quán)轉(zhuǎn)為對公司的股權(quán)。在公司設(shè)立時(shí)，很難發(fā)生債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，因?yàn)楣境闪⒅埃黧w地位尚不具備，股東無法取得對公司的債權(quán)。即使考慮一種情形，設(shè)立中公司的債務(wù)在公司成立之后由公司繼受，如果該債務(wù)的債權(quán)人是股東，那么公司成立之后，股東對公司享有債權(quán)。此時(shí)，股東因認(rèn)繳出資已取得股權(quán)，不屬于債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)。

第二種，公司成立之后，股東因向公司提供借款等原因取得對公司的債權(quán)。當(dāng)股東對公司也享有債權(quán)時(shí)，該股東債權(quán)能否與出資債權(quán)抵銷？出資方式是貨幣出資還是非貨幣出資，對于抵銷有何不同的結(jié)果？首先要區(qū)分債權(quán)出資和出資債權(quán)抵銷這兩個(gè)容易混淆的概念。

債權(quán)出資，具有廣義和狹義之分。廣義上的債權(quán)出資，既包括債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，也包括出資債權(quán)抵銷。狹義上的債權(quán)出資，僅限于債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)。

出資債權(quán)抵銷的含義則相對比較狹窄。根據(jù)民法典第五百六十八條，當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對方的到期債務(wù)抵銷；但是，根據(jù)債務(wù)性質(zhì)、按照當(dāng)事人約定或者依照法律規(guī)定不得抵銷的除外。該條修改了原合同法第九十九條對互負(fù)的債務(wù)須均為“到期債務(wù)”的法定條件，也就是說，在股東繳納出資期限尚未屆滿時(shí)，允許主張抵銷的股東可以放棄其所負(fù)債務(wù)的履行期限利益，用該股東對公司享有的“到期債權(quán)”與該股東對公司負(fù)有的“未到期債務(wù)”進(jìn)行抵銷。如果股東債權(quán)與出資債權(quán)均已到期，那么更加符合抵銷的條件。

由此可見，出資債權(quán)抵銷屬于廣義上的債權(quán)出資，但是和狹義上的債權(quán)出資在一些方面有所不同。

從目的上看，出資債權(quán)抵銷的目的是為了消滅債權(quán)債務(wù)，而債權(quán)出資的目的是為了取得股權(quán)。

從法律關(guān)系上看，出資債權(quán)抵銷中，有兩個(gè)并存的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，而債權(quán)出資只有一個(gè)債權(quán)債務(wù)關(guān)系。

從法律程序上看，出資債權(quán)抵銷主要依據(jù)民法典抵銷規(guī)則，具有事后性；而債權(quán)出資必須要事先評估，具有事前性。

出資債權(quán)能否抵銷

股東能否以其對公司的債權(quán)抵銷出資義務(wù)，司法實(shí)踐中存在爭議。法院不支持的觀點(diǎn)包括：認(rèn)為抵銷賦予股東債權(quán)具有優(yōu)先于其他債權(quán)受償?shù)牡匚唬穸ü蓶|的出資義務(wù)與其對公司的債權(quán)之間抵銷效力；認(rèn)為股東出資責(zé)任不同于一般民事債務(wù)，二者債務(wù)性質(zhì)不同，否定抵銷效力；因沒有公司股東會(huì)相關(guān)決議而否定股東的出資義務(wù)與其對公司的債權(quán)之間的抵銷效力；股東對公司享有的破產(chǎn)債權(quán)不能與其對公司的出資義務(wù)相抵銷等。

法院支持的觀點(diǎn)包括：股東的出資義務(wù)與其對公司的債權(quán)符合民法典第五百六十八條抵銷條件及履行抵銷通知后，抵銷生效；股東的出資義務(wù)與其對公司的債權(quán)可以抵銷，但須嚴(yán)格按照公司法定程序由股東會(huì)作出決議；一些地方高院審判指導(dǎo)意見持肯定觀點(diǎn)等。爭議的焦點(diǎn)集中于是否會(huì)導(dǎo)致股東債權(quán)優(yōu)先于其他債權(quán)受償、股東出資責(zé)任是否等同于一般民事責(zé)任、股東會(huì)決議是否是必經(jīng)程序、破產(chǎn)債權(quán)可否抵銷等。

完全禁止抵銷并無必要。但是，如果支持抵銷，應(yīng)當(dāng)考慮兩個(gè)問題。第一，公司的償債能力。如果公司具有償債能力，不會(huì)影響公司對其他債權(quán)人的償付，此時(shí)可以允許抵銷。第二，是否違反股東劣后受償規(guī)則。在公司法的組織架構(gòu)中，股東與公司之間的法律關(guān)系具有獨(dú)特的內(nèi)部性和利益關(guān)聯(lián)性。這種關(guān)系決定了股東對公司所享有的債權(quán)在清償順序上通常受到限制，以確保外部債權(quán)人的利益得到優(yōu)先保護(hù)。

假設(shè)，在公司設(shè)立時(shí)，股東認(rèn)繳出資，然后向公司提供借款。如果公司經(jīng)營良好，抵銷沒有問題。如果公司經(jīng)營不善，可能觸發(fā)股東出資義務(wù)的加速到期。股東應(yīng)當(dāng)提前繳納出資，此時(shí)該股東能否主張抵銷？公司還有其他債權(quán)人，股東也是債權(quán)人，如果允許抵銷，將構(gòu)成偏頗清償，從而損害到其他債權(quán)人的利益。此時(shí)，股東既要提前繳納出資，又要滿足股東劣后受償規(guī)則，極大增加了股東的壓力。

改變出資方式

有時(shí)候，股東出資方式原本為貨幣出資，后為了抵銷，修改章程記載的出資方式，改為債權(quán)出資。具體分為兩個(gè)步驟：第一，股東修改章程改變出資方式；第二，股東以已有的對公司債權(quán)抵銷修改后的債權(quán)出資義務(wù)。此舉受到部分裁判的認(rèn)可。

與之相似，實(shí)踐中也存在將貨幣出資轉(zhuǎn)為知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資的做法。但在此類案件中，法院往往對股東將貨幣出資轉(zhuǎn)換為知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資的做法予以否定。有判決認(rèn)為，股東在公司債務(wù)對外不能清償?shù)那闆r下，將貨幣出資變更為非貨幣的知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資，降低了財(cái)產(chǎn)的流動(dòng)性，逃避貨幣出資義務(wù)，主觀上有逃廢債務(wù)的惡意，客觀上損害了債權(quán)人利益，構(gòu)成濫用股東權(quán)利損害公司債權(quán)人利益的行為，該變更出資行為不能對抗債權(quán)人對公司在先的債權(quán)，不產(chǎn)生出資的法律效力。

民法典第五百六十八條項(xiàng)下的抵銷規(guī)則，要求的是債務(wù)標(biāo)的物種類和品質(zhì)相同。對于貨幣出資，公司對股東享有的出資債權(quán)，與股東對公司享有的金錢債權(quán)，符合抵銷的要件。通過股東會(huì)決議將貨幣出資變更為債權(quán)出資，然后再進(jìn)行抵銷，并無必要。對于非貨幣出資，例如知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資，與金錢債權(quán)不是相同的種類和品質(zhì)，此時(shí)為了抵銷，一般會(huì)將知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資變更為貨幣出資或債權(quán)出資。但是，知識(shí)產(chǎn)權(quán)對于公司來說可能非常重要，也是允許投資者加入公司的前提和條件，一旦變更出資方式，公司利益可能受到影響。簡言之，直接允許股東將其對公司享有的金錢債權(quán)去抵銷非貨幣出資，可能和非貨幣出資的本意相悖，建議慎重。

新公司法司法解釋征求意見稿第十九條規(guī)定，股東可以以其對公司享有的債權(quán)抵銷其貨幣出資，或者經(jīng)公司股東會(huì)決議后用于抵銷非貨幣出資，但是公司已進(jìn)入破產(chǎn)程序或者已具備實(shí)質(zhì)破產(chǎn)原因的除外。法院應(yīng)當(dāng)將股東對公司享有的債權(quán)真實(shí)性作為案件基本事實(shí)予以查明。該條所涉及的問題包括：公司能不能主張抵銷？股東債權(quán)和非貨幣出資是否可以相互抵銷？抵銷的除外情形，是否僅限于進(jìn)入破產(chǎn)程序或者已具備實(shí)質(zhì)破產(chǎn)原因？

03

以對第三人的債權(quán)出資

在新公司法修訂之前，對于股東以對公司以外的第三人享有的債權(quán)出資是否合法有效，一直存在爭議。

一部分法院認(rèn)為，以對第三人的債權(quán)出資可能面臨資本不充盈的風(fēng)險(xiǎn)。債權(quán)出資的價(jià)值不確定性可能導(dǎo)致公司資本不足，進(jìn)而影響公司債權(quán)人的利益保護(hù)。另一部分法院認(rèn)為，債權(quán)具有財(cái)產(chǎn)價(jià)值且可進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，可以作為非貨幣資產(chǎn)出資。更有法院認(rèn)為，即便是應(yīng)收賬款存在呆壞賬，應(yīng)收賬款作為第三人債權(quán)的一種，仍可用于出資。

最高人民法院曾指出，關(guān)于以債權(quán)出資的問題，現(xiàn)有司法解釋的立場是股東以其對第三人享有的債權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資無效。但是，以依法可以轉(zhuǎn)讓的無記名公司債券出資的，或者用以出資的債權(quán)在一審?fù)徑Y(jié)束前已經(jīng)實(shí)現(xiàn)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資有效。上述觀點(diǎn)長期成為司法實(shí)踐中的主流觀點(diǎn)。

新公司法明確規(guī)定股東可以債權(quán)對公司出資，且對用于出資的債權(quán)的類型并未作出限制，結(jié)束了長期以來的爭論，意義重大。

股東以其對第三人的債權(quán)作價(jià)出資，其本質(zhì)是債權(quán)轉(zhuǎn)讓。股東何時(shí)取得股權(quán)、出資是否到位，存在兩種觀點(diǎn)。

第一種，債權(quán)轉(zhuǎn)讓后股東即取得股權(quán)，但是該股權(quán)為已認(rèn)繳但未實(shí)際繳納股權(quán)。只有當(dāng)?shù)谌讼蚬韭男型戤吰鋫鶆?wù)時(shí)，股東的出資才視為到位。

第二種，股東將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給公司時(shí)立即取得相應(yīng)的股權(quán)，且視為股東的出資已到位。這種做法簡化了出資流程，股東可以迅速取得股權(quán)、獲得股東身份。該路徑契合公司法的認(rèn)繳出資實(shí)踐，更具合理性。

新公司法司法解釋征求意見稿第十八條采納上述第二種觀點(diǎn)。這意味著債權(quán)轉(zhuǎn)讓給公司時(shí)，股東即視為已履行其出資義務(wù)。公司在經(jīng)營過程中，因市場原因發(fā)生的債權(quán)無法實(shí)現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)，由公司承擔(dān)，不能要求股東承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。但是，該條顯然混淆了“補(bǔ)足責(zé)任”和“補(bǔ)充責(zé)任”。補(bǔ)足責(zé)任是指，股東未按期足額繳納出資或者非貨幣出資的實(shí)際價(jià)值低于章程所定價(jià)額時(shí)，股東負(fù)有向公司補(bǔ)足或補(bǔ)繳出資的責(zé)任。補(bǔ)充責(zé)任則是指，第一責(zé)任人的財(cái)產(chǎn)不足以承擔(dān)責(zé)任時(shí)，由補(bǔ)充責(zé)任人在其不足的范圍內(nèi)，依法承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任。補(bǔ)充責(zé)任具有補(bǔ)充性、從屬性等特征。該條所指的“補(bǔ)足出資”實(shí)為補(bǔ)充責(zé)任。

出資債權(quán)抵銷，應(yīng)當(dāng)考慮公司的清償能力以及是否違反股東劣后受償規(guī)則等因素。如果允許抵銷，有可能背離債權(quán)人平等對未繳納出資獲得受償?shù)囊?guī)則，更使得一個(gè)劣后的股東對公司債權(quán)取得優(yōu)先地位，嚴(yán)重?fù)p害到債權(quán)人利益，這也是非破產(chǎn)程序中即便股東對公司債權(quán)符合到期、明確、價(jià)值完整仍不得抵銷的重要因素。

泛泛允許股東以其對第三人的債權(quán)作價(jià)出資，可能會(huì)增加公司的運(yùn)營風(fēng)險(xiǎn)，降低公司資產(chǎn)的穩(wěn)定性和可靠性。為了減少風(fēng)險(xiǎn)，提高效率，應(yīng)盡量限縮可以用于出資的債權(quán)范圍，且不鼓勵(lì)以對第三人的債權(quán)出資。如果債權(quán)轉(zhuǎn)讓完成時(shí)股東即取得完整股權(quán)、視為出資已到位，那么債權(quán)的事先評估就很重要。如果債權(quán)實(shí)際價(jià)值被高估，股東應(yīng)當(dāng)向公司承擔(dān)補(bǔ)足出資的責(zé)任。如果債權(quán)被客觀評估，但是履行期限屆滿后不能實(shí)現(xiàn)，那么股東原則上不承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任，除非公司章程或股東和公司之間對補(bǔ)充責(zé)任有約定。

來源：上海二中院

編輯：芷清