金三角賭王歸國受審（3）

賭王手機(jī)里的數(shù)據(jù)，去哪里了？

手機(jī)的重要性，無需多言。

其中幾乎包含了一個人所有的個人信息、所有的社會關(guān)系、所有的財(cái)產(chǎn)、所有的行為記錄、所有的軌跡……

掌握了一個人的手機(jī)，幾乎就能了解他的一切。

尤其在本案中，汪錫泉被指控的詐騙罪、開設(shè)賭場罪，幾乎所有被指控的罪惡行徑全部發(fā)生在網(wǎng)絡(luò)上。

根據(jù)指控，賭王的罪惡帝國盤踞在金三角多年，占據(jù)整整一棟樓，行騙對象、賭客幾乎遍布全球，僅指控的賭資金額就高達(dá)3億多元。

而賭王汪錫泉，坐在帝國的隱秘王座，控制著每一條神經(jīng)，也催生出每一宗罪惡。

毫無疑問，汪錫泉的手機(jī)就是本案最重要的證據(jù)。

掌握了他的手機(jī)數(shù)據(jù)，就掌握了這個帝國幾乎所有秘密和罪證。

掌握了他的手機(jī)數(shù)據(jù)，無論賭王如何狡辯，都難逃法律的公正裁決。

但三天高強(qiáng)度的庭審下來，控方所有的罪證都已出示完畢。

形式上看，涵蓋了所有證據(jù)類型，不可謂不齊全；數(shù)量上看，僅證人就多達(dá)七八十人，不可謂不充足。

但從能否達(dá)到“各證據(jù)確實(shí)充分、形成完整證據(jù)鏈、且排除其他合理懷疑的”實(shí)質(zhì)上看，對能否定罪的疑惑不僅沒有減少，反而增加——本案缺乏最核心的直接罪證。

好比 要指控故意殺人罪，就要找到那把帶有兇手指紋和死者鮮血的匕首，或者那把smoking gun。

賭王 的那部iPhone12 Pro Max手機(jī)在他被警方控制的當(dāng)天即被扣押，也作為物證位列控方證據(jù)第一位。

但里面的數(shù)據(jù)去哪了？

人們在法庭上不僅沒能從這部手機(jī)里看到任何駭人聽聞、驚心動魄的隱秘罪惡，甚 至起訴書中的一百多號證人、幫兇、受害者，也未在其中見其蹤影。

帶著這樣 的質(zhì) 疑來看，控方三天連篇累牘的舉證，無異于一場法庭上的“顧左右而言他”，甚至矯正了旁聽者因?yàn)橥翦a泉有過五次前科而產(chǎn)生的強(qiáng)烈有罪偏見。

一個大膽的推測，開始在人們心里蔓延：

被告人席上坐著的，難道并不是真正的賭王？

《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件電子數(shù)據(jù)取證規(guī)則》第十條規(guī)定：

在偵查活動中發(fā)現(xiàn)的可以證明犯罪嫌疑人有罪或者無罪、罪輕或者罪重的電子數(shù)據(jù)，能夠扣押原始存儲介質(zhì)的，應(yīng)當(dāng)扣押、封存原始存儲介質(zhì)，并制作筆錄，記錄原始存儲介質(zhì)的封存狀態(tài)。

勘驗(yàn)、檢查與電子數(shù)據(jù)有關(guān)的犯罪現(xiàn)場時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)規(guī)范處置相關(guān)設(shè)備，扣押、封存原始存儲介質(zhì)。

按照最基本的文義解釋， 本案偵查人員應(yīng)該如何處置汪錫泉的手機(jī)呢？

手機(jī)中顯然包含海量與被控犯罪密切相關(guān)的數(shù)據(jù)信息，因此屬于涉案證據(jù)，存儲這些重要數(shù)據(jù)的手機(jī)設(shè)備就是該條中的“原始存儲介質(zhì)”；法律中的“扣押”是指權(quán)力機(jī)關(guān)強(qiáng)制扣留與案件有關(guān)的動產(chǎn)及其他可移動物品，手機(jī)又名“移動電話”，因此客觀上能夠被扣押；“封存”就是字面意思，密封保存、封閉保存，意在隔絕物品被外界干擾、觸 碰、污染，確保其在解封前始終保持被封存時(shí)的初始狀態(tài)。

為了確保執(zhí)法人員嚴(yán)格遵守法定程序辦案，在進(jìn)行扣押執(zhí)法時(shí)，也應(yīng)當(dāng)制作相應(yīng)筆錄、記錄執(zhí)法過程，當(dāng)然，如果有全程執(zhí)法錄像則更能說明這一程序是否合法。

（衢江區(qū)法院）

庭審中，吳乘子律師針對汪錫泉手機(jī)及相關(guān)電子數(shù)據(jù)的核心證據(jù)意見很明確：

扣押手機(jī)過程沒有扣押筆錄，手機(jī)在被扣押后沒有進(jìn)行封存。

法庭顯然也注意到了這個問題，而且意識到這一問題至關(guān)重要，所以才主動依職權(quán)安排了相關(guān)偵查人員出庭說明情況。

當(dāng)庭發(fā)問，才有可能還原執(zhí)法過程真相。

賭王手機(jī)有沒有被及時(shí)封存？

圍繞賭王手機(jī)被扣押后有無及時(shí)封存這個問題，吳乘子律師對偵查人員進(jìn)行了詢問。

吳：扣押手機(jī)是什么時(shí)候？

偵：4月18日晚上。

吳：您是什么時(shí)間接觸到這個手機(jī)的？

偵：就是當(dāng)天晚上。

吳：那這個手機(jī)到19日檢查之前都沒有封存嗎？

偵：現(xiàn)場扣押以后就直接送到我們實(shí)驗(yàn)室來了。

吳：如何封存的？

偵：因?yàn)樗氖謾C(jī)是蘋果手機(jī)，如果封存以后，就會導(dǎo)致證據(jù)的滅失，根據(jù)我們公安部2019年出臺的……

吳：這個法條我剛才聽明白了。那實(shí)際上也就是沒有封存是吧？沒有給它包起來、沒有隔離開來？

偵：不不，隔離實(shí)際上是有一個信封的。但是我們隔5分鐘就要看一下他的手機(jī)，不要讓它息屏。

吳：隔5分鐘就要看一下的話，有在信封上用封條密封嗎？

偵：不能封存，如果封存我們就沒辦法碰手機(jī)，它就鎖屏了。

吳：您制作的檢查筆錄中有一張照片上有一個密封的信封，這個信封是什么時(shí)候被封起來的？

偵：那個應(yīng)該是第一次勘驗(yàn)完之后封存的照片。

吳：也就是在勘驗(yàn)結(jié)束之前都沒有封起來過？

偵：扣押之后直接送到我們實(shí)驗(yàn)室，扣押之后沒有封起來。

吳：明白，從扣押到檢查、第一次勘驗(yàn)之后，信封都沒有封起來，也就是沒有實(shí)際上封存。

幾輪對話之后，吳乘子律師的質(zhì)疑得到了辦案人員確認(rèn)。

賭王的手機(jī)，從被辦案人員扣押到被提取數(shù)據(jù)期間，不僅沒有被封存，甚至恰恰相反，由于辦案人員沒有辦法獲知解鎖密碼，為了防止手機(jī)息屏，最長每隔五分鐘，就要操作一下屏幕。

（吳乘子律師）

《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件電子數(shù)據(jù)取證規(guī)則 》第十一條規(guī)定：

對 扣押的原始存儲介質(zhì)，應(yīng)當(dāng)按照以下要求封存：

（一）保證在不解除封存狀態(tài)的情況下，無法使用或者啟動被封存的原始存儲介質(zhì)，必要時(shí)，具備數(shù)據(jù)信息存儲功能的電子設(shè)備和硬盤、存儲卡等內(nèi)部存儲介質(zhì)可以分別封存；

（二）封存前后應(yīng)當(dāng)拍攝被封存原始存儲介質(zhì)的照片。照片應(yīng)當(dāng)反映原始存儲介質(zhì)封存前后的狀況，清晰反映封口或者張貼封條處的狀況；必要時(shí)，照片還要清晰反映電子設(shè)備的內(nèi)部存儲介質(zhì)細(xì)節(jié)；

（三）封存手機(jī)等具有無線通信功能的原始存儲介質(zhì)，應(yīng)當(dāng)采取信號屏蔽、信號阻斷或者切斷電源等措施。

所以，賭王的手機(jī)在脫離他的控制之后，辦案人員實(shí)際采取的執(zhí)法操作不符合上述任何一條。

最長每隔5分鐘，手機(jī)至少要被操作一次。

至于這期間手機(jī)的狀態(tài)，被哪些人接觸過，哪些app被打開過，是否被有意識的操作過，恐怕都無從得知了，也不便貿(mào)然揣測

賭王手機(jī)被接入辦案機(jī)關(guān)wifi。

吳：你們沒有他手機(jī)開機(jī)密碼所以需要掃臉，這個我有點(diǎn)不懂，沒有開機(jī)密碼是指什么？那有沒有他的解鎖密碼？

偵：開機(jī)密碼就是解鎖密碼。

吳：那掃臉解鎖手機(jī)后，手機(jī)就處于打開可以滑動的狀態(tài)了是嗎？

偵：沒有原始開機(jī)密碼的情況下，不能對手機(jī)提取數(shù)據(jù)。

吳：是只有微信不能導(dǎo)出還是？

偵 ：所有的都不能導(dǎo)出，是蘋果自帶的保護(hù)機(jī)制。

吳：比如提取微信數(shù)據(jù)，是在手機(jī)上直接截圖還是？

偵：不是在他手機(jī)直接截圖，是通過我們的取證軟件——通過連接wifi的方式，把他的微信聊天記錄備份，然后導(dǎo)到我們?nèi)∽C電腦內(nèi)。

吳：那就是在檢查手機(jī)過程中全程要連接wifi？

偵：提取過程中是這樣的。

《手機(jī)電子數(shù)據(jù)提取操作規(guī)范》規(guī)定：

如手機(jī)已啟用安全驗(yàn)證機(jī)制（如開機(jī)密碼和PIN碼），且無法獲取解決安全驗(yàn)證機(jī)制的方法，應(yīng)將手機(jī)從無線網(wǎng)絡(luò)隔離后提取數(shù)據(jù)。將手機(jī)從無線網(wǎng)絡(luò)隔離的方法包括：

a） 電子/射頻屏蔽；

b） 設(shè)置為“飛行”模式；

c） 禁用Wi-Fi、藍(lán)牙和紅外通信。

通過吳乘子律師和這名偵查人員的上述對話，尚無法確定在沒有賭王手機(jī)密碼的情況下，是否可能通過wifi聯(lián)網(wǎng)提取手機(jī)數(shù)據(jù)，但有一點(diǎn)可以確定：

賭王手機(jī)被扣押后，被接入到了辦案機(jī)關(guān)的wifi網(wǎng)絡(luò)。

賭王不知密碼，手機(jī)無法解鎖。

吳乘子律師結(jié)束詢問之后，在徐昕律師針對性的發(fā)問過程中，更多的真相得以在法庭揭示。

徐：剛才您說對處在正在運(yùn)行中的手機(jī)不能關(guān)機(jī)，是基于什么根據(jù)？

偵：參考的是2019年公安部發(fā)布的《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件電子數(shù)據(jù)取證規(guī)則 》第十七條第二款“在未確定是否易丟失數(shù)據(jù)的情況下，不能關(guān)閉正在運(yùn)行狀態(tài)的電子設(shè)備 ”。

徐：關(guān)閉的話有什么影響？

偵：因?yàn)樗氖謾C(jī)上是境外數(shù)據(jù)，關(guān)閉的話，境外軟件的數(shù)據(jù)我們就沒辦法讀取了。

徐：關(guān)閉之后就沒辦法讀取數(shù)據(jù)？

偵：我忘了解釋一個機(jī)制，蘋果手機(jī)跟安卓手機(jī)不一樣，蘋果手機(jī)在輸錯密碼或沒有密碼的情況下，關(guān)機(jī)后再開機(jī)一定要輸入密碼，不能通過刷臉方式進(jìn)入系統(tǒng)。

徐：你第一打開手機(jī)是刷臉的吧？

偵：對，因?yàn)楝F(xiàn)場手機(jī)是開機(jī)狀態(tài)，只是處于鎖屏狀態(tài)，刷臉就能解鎖。

徐：因?yàn)榕聸]辦法解鎖，所以手機(jī)要一直開著。您剛才說的關(guān)機(jī)會造成手機(jī)信息滅失我沒理解，為什么？

偵：信息滅失主要就是境外聊天軟件，比如telegram這種，如果對方還在給你發(fā)信息，你這邊斷網(wǎng)關(guān)閉了，數(shù)據(jù)可能就不對稱。

徐：這個我不太理解。下一個問題就是手機(jī)大概什么時(shí)間送到實(shí)驗(yàn)室的？

偵：大概下午5到7點(diǎn)在現(xiàn)場，晚上11點(diǎn)左右手機(jī)送到實(shí)驗(yàn)室了。

徐：具體誰拿到實(shí)驗(yàn)室的？

偵：雷警官。

徐：他一個人嗎？

偵：應(yīng)該是他一個人。

徐：您之前說手機(jī)每5分鐘要操作一次，是誰在做這個操作？

偵：我不確定是誰。送到實(shí)驗(yàn)室后是我本人操作的，因?yàn)槿塘粼谶@里。

徐：打開手機(jī)飛行模式和開wifi是不是矛盾，是不是既可以開飛行模式又可以同時(shí)開wifi？

偵：打開飛行模式可以斷網(wǎng)，不能網(wǎng)絡(luò)連接，但是可以連wifi。

徐：當(dāng)時(shí)飛行模式是一直開啟的吧？

偵：提取手機(jī)數(shù)據(jù)過程中是解除飛行模式的。

徐：連接wifi后，提取手機(jī)數(shù)據(jù)過程中軟件是否會接收新的信息？

偵：這個沒怎么關(guān)注。

徐：提取數(shù)據(jù)大概花了多長時(shí)間？

偵：大概一個下午。

徐：手機(jī)是晚上11點(diǎn)左右送到實(shí)驗(yàn)室的，那從什么時(shí)候開始提取的？

偵：從第二天中午開始提取的。

徐：那手機(jī)送到實(shí)驗(yàn)室后，你就回去休息了嗎？

偵：沒有，我一直守在實(shí)驗(yàn)室加班，要保證手機(jī)處于解鎖狀態(tài)。

徐：那手機(jī)晚上11點(diǎn)被送到實(shí)驗(yàn)室后，到第二天中午，都是您一個人在操作手機(jī)防止它鎖屏？

偵：對。

徐：是怎么做到每5分鐘就能準(zhǔn)時(shí)操作一次？鎖屏?xí)r間也可以設(shè)置成更長時(shí)間。

偵：沒有，手機(jī)正常使用屏幕是比較亮的，在進(jìn)入鎖屏之前屏幕會稍微暗一下，通過這種方式來確定要操作屏幕的時(shí)間。

徐：那就是從晚上11點(diǎn)到第二天下午提取之前，您沒有休息，一直在做這件事？吃飯的時(shí)候還得一邊看著手機(jī)，定時(shí)點(diǎn)一下？

偵：當(dāng)時(shí)不光這一個手機(jī)，還有其他事情。

徐：其他手機(jī)也是這種模式嗎？

偵：其他手機(jī)不存在這種情況，都知道密碼。

徐：這么長時(shí)間手機(jī)暗一下就要點(diǎn)一下確實(shí)挺辛苦的，吃飯時(shí)是不是也要這么保持操作？

偵：也是這樣的，臨時(shí)走開就讓別人幫忙看一下。

徐：提取手機(jī)數(shù)據(jù)用了多少時(shí)間？

偵：大概三四個小時(shí)。

徐：手機(jī)里全部數(shù)據(jù)都提取出來了嗎？

偵：有密碼的情況下會盡量提取，第一步獲取手機(jī)的基礎(chǔ)信息，比如手機(jī)號碼、串號、照片這種都能提取到；第二步，主要提取微信和telegram聊天記錄。

徐：汪錫泉的手機(jī)沒有按照這個模式提取全部數(shù)據(jù)嗎？

偵：沒有，有些想提提不了，比如虛擬幣錢包，他一直沒說密碼。

徐：他手機(jī)里的相冊照片提取了嗎，多少張？

偵：提取了，具體多少張想不起來了。

徐：提取完之后怎么處理的？

偵：之后準(zhǔn)備后續(xù)再次勘驗(yàn)。

徐：為什么要準(zhǔn)備再次勘驗(yàn)？

偵：第二次主要為了破解他的手機(jī)密碼。

徐：都采取了什么方式？

偵：最簡單的就是通過手機(jī)或郵箱找回密碼，但是因?yàn)樗謾C(jī)號碼是境外的，沒有成功。

徐：有沒有嘗試通過安裝破解軟件的方式？

偵：沒有，沒辦法安裝，蘋果安裝新的app需要輸入iCloud密碼，因?yàn)檠b不了所以沒有用。

徐：后面再去看守所找汪錫泉的過程大概說一下。

偵：當(dāng)時(shí)過去跟他要開機(jī)密碼，他說自己不知道密碼，大致這個情況。

徐：他也沒同意掃臉？

偵：他應(yīng)該沒有配合，沒有解鎖成功。

徐：臉掃了還是沒掃？

偵：臉掃了，但是沒有掃成功。

徐：為什么？

偵：因?yàn)槟菚r(shí)候疫情，看守所有擋板。

徐：那可以近距離掃一下，或者把他提出來再掃啊。

偵：沒有。

徐：沒解鎖成功，那就沒進(jìn)行第二次提取了？

偵：沒有進(jìn)行第二次了，手機(jī)解都解不開。

徐：那很容易，現(xiàn)在也可以給他掃臉，他不配合我?guī)退麙撸驗(yàn)檫@個數(shù)據(jù)還是比較重要的，我們確實(shí)也想了解事實(shí)。

偵：他如果愿意交代，立馬就可以提取了。

徐：再次勘驗(yàn)沒有成功，后來這個報(bào)告是怎么來的？

偵：根據(jù)第一次勘驗(yàn)錄像為準(zhǔn)。

徐：第二次勘驗(yàn)沒成功，是不是也要跟領(lǐng)導(dǎo)匯報(bào)一下？

偵：當(dāng)時(shí)跟專案組領(lǐng)導(dǎo)匯報(bào)過，跟市局和區(qū)領(lǐng)導(dǎo)都匯報(bào)了。

徐：當(dāng)時(shí)你們向檢察院移交全部的電子數(shù)據(jù)了嗎？

偵：都移交了。

徐：當(dāng)晚你拿到手機(jī)之后，有沒有進(jìn)行查看、操作、了解手機(jī)相關(guān)信息的情況？

偵：手機(jī)勘驗(yàn)之前正常不會進(jìn)行其他操作，可能造成數(shù)據(jù)篡改。

徐：有沒有設(shè)置一下鎖屏?xí)r間，沒有設(shè)置成“不關(guān)機(jī)”模式嗎，就不用一直點(diǎn)了。

偵：我印象中蘋果手機(jī)沒辦法設(shè)置成永久不關(guān)機(jī)，我也想這么操作，就不用經(jīng)常碰一下了。

徐：有沒有勘驗(yàn)江某（被控詐騙罪被害人）的手機(jī)？

偵：沒有，不知道誰勘驗(yàn)的。

（徐昕律師）

通過這番對話可以確定，為了防止賭王手機(jī)鎖屏，在提取數(shù)據(jù)之前的十幾個小時(shí)間，有多人直接接觸、觸碰過手機(jī)屏幕。

而現(xiàn)在，因?yàn)橘€王稱不知道手機(jī)密碼，辦案機(jī)關(guān)又無法通過其他方式破解手機(jī)，手機(jī)已經(jīng)處于無法解鎖的狀態(tài)。

所以，那些沒能提取出來的數(shù)據(jù)，很可能要成為永遠(yuǎn)的秘密了。

賭王：我的telegram信息沒有移交法庭

最后，賭王汪錫泉本人也問了一些問題。

汪：我手機(jī)telegram的數(shù)據(jù)有沒有提取？

偵：拍照提取了。

汪：有沒有移交：

偵：壓縮包里的都移交了。

汪：好，提取了也移交了，我們法庭到現(xiàn)在都沒有看到我的telegram的賬號和聊天記錄。這個能夠證明我沒有在群里跟他們（本案證人）聊過天。這個很重要！

當(dāng)時(shí)是你給我掃的臉嗎？

偵：我在場，但我不記得是不是我掃的。

汪：現(xiàn)場扣押我手機(jī)的是誰？

偵：我沒印象了。

汪：當(dāng)時(shí)你問過我手機(jī)密碼嗎？

偵：問過，你沒告訴我們。

汪：你來看守所，有沒有對我進(jìn)行掃臉？

偵：有過。

汪：當(dāng)時(shí)手機(jī)有沒有裝在袋里？

偵：到里面后我們從信封里拿出來，在你面前應(yīng)該是沒有信封的。

汪：你進(jìn)來的時(shí)候，是沒有讓我看到有信封的吧？

偵：沒有。

可以肯定的是，偵查人員稱已將所有數(shù)據(jù)都移交，但是至關(guān)重要的telegram等軟件的聊天記錄信息卻完全沒有出現(xiàn)在法庭。

小雞啄米式辦案。

詢問結(jié)束之后，吳乘子律師和徐昕律師分別基于相關(guān)法律規(guī)定，明確指出，偵查人員的回答足以證明：手機(jī)在被扣押至提取數(shù)據(jù)期間不僅沒有封存，而且長時(shí)間內(nèi)被多人頻繁觸碰、操作，其中數(shù)據(jù)不排除被刪除、篡改可能。

其中徐昕律師特別說道：

“扣押手機(jī)之后，拿著手機(jī)在手上一直點(diǎn)——這是很奇怪的一個動作，一直拿著手機(jī)過幾分鐘點(diǎn)一下，過幾分鐘點(diǎn)一下，可以想象是什么畫面？哪有這么來提取、搜查、扣押、封存手機(jī)的？

公安民警也太不嚴(yán)肅了，提取手機(jī)的人最后變成點(diǎn)手機(jī)了，5分鐘點(diǎn)一次，就像小雞啄米一樣！

這個手機(jī)還在物證室，所以我們要求調(diào)取手機(jī)原始介質(zhì)以及當(dāng)時(shí)所提取的全部電子數(shù)據(jù)，必須要拿過來，這是這個案件幾乎是唯一的客觀證據(jù)。”

這樣的畫面實(shí)在令人好笑又費(fèi)解。

關(guān)于偵查人員所說的第二刷臉沒有成功，徐昕律師也高度質(zhì)疑：

“一個被羈押的人要抓他的臉是多容易的事？為什么刷不成功？就是因?yàn)槟阌昧撕芏噢k法破解手機(jī)失敗，導(dǎo)致最后刷臉不成功的。因?yàn)槲覀兌噍攷状蚊艽a錯誤，手機(jī)就會被鎖定！”

最后，徐昕律師甚至大膽的說出了很多人心中的疑惑：

“手機(jī)在這個過程中，有很多人可以接觸，不能排除被污染甚至調(diào)包的可能性！完全有可能弄了一個別人的手機(jī)放到汪錫泉身上，從不規(guī)范的扣押、搜查、封存手機(jī)的整個過程中，不能排除這種可能！

我們?nèi)匀灰笳{(diào)取手機(jī)和全部的電子數(shù)據(jù)，如果證據(jù)不夠可以再重新進(jìn)行提取，如果提取到證明他是犯罪分子，我勸他認(rèn)罪！”

控辯審和被告人四方對偵查人員進(jìn)行了一個小時(shí)的提問，這些當(dāng)庭呈現(xiàn)的新情況不僅沒有彌補(bǔ)控方證據(jù)的結(jié)構(gòu)性缺失，反而確證了辯方的質(zhì)疑是成立的。

庭審至此，舉證質(zhì)證階段即告結(jié)束。

但本案的證據(jù)黑洞，卻越來越大。

五次前科的汪錫泉，到底有沒有第六次犯罪？還是真的被冤枉了？

現(xiàn)在恐怕已經(jīng)沒人敢肯定的回答。

（衢州火車站的普法宣傳）

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