非法醫(yī)療美容致過敏性休克死亡構(gòu)成非法行醫(yī)罪

2022年7月至11月，被告人徐某在經(jīng)營揚(yáng)中市XC美容店期間，與被告人李某合作注射除皺針等美容項目，雙方約定，由被告人徐某招攬顧客、提供場所，被告人李某提供產(chǎn)品、實際操作，二人平分美容項目營業(yè)額。

同年11月7日13時許，被告人徐某明知被害人印某某（女，歿年38歲）系過敏體質(zhì)，仍按照被告人李某的要求在揚(yáng)中市XC美容店大廳為印某某雙眼下眼臉部涂抹含有利多卡因的麻舒痛乳膏。約三十分鐘后，被告人李某在未了解被害人印某某身體狀況的情況下，在該美容店一樓包廂兩次使用微型針頭將含有利多卡因的除皺產(chǎn)品注射進(jìn)印某某左下眼臉。隨即，印某某出現(xiàn)咳嗽、干嘔癥狀，繼而大小便失禁、全身皮膚發(fā)紫直至休克，經(jīng)搶救無效死亡。

經(jīng)查，揚(yáng)中市XC美容店未取得《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》，被告人李某、徐某無醫(yī)師執(zhí)業(yè)資格。經(jīng)揚(yáng)中市衛(wèi)生健康委員會認(rèn)定，注射除皺行為屬于“醫(yī)療美容行為”。經(jīng)鑒定，被害人印某某系外敷、皮下注射利多卡因致過敏性休克死亡。

本案經(jīng)揚(yáng)中市人民法院審理判決，被告人李某犯非法行醫(yī)罪，判處有期徒刑五年；被告人徐某犯非法行醫(yī)罪，判處有期徒刑五年。

本案定罪理由

非法醫(yī)療美容致過敏性休克死亡屬于“造成就診人死亡”的情形。從事醫(yī)療美容應(yīng)具有相應(yīng)資質(zhì)，從業(yè)者具有甄別就診人是否為過敏體質(zhì)的注意義務(wù)，以及對突發(fā)過敏的處置能力。利多卡因不易過敏以及被害人特殊體質(zhì)，不是醫(yī)療美容行為導(dǎo)致死亡結(jié)果之間的介人因素。該醫(yī)療美容系（過失）造成被害人死亡的直接、主要原因，應(yīng)當(dāng)適用十年以上有期徒刑的法定刑幅度。因被告人李某構(gòu)成自首，徐某屬于從犯，自首與從犯均屬于法定從輕、減輕情節(jié)，再加上其他從輕情節(jié)，故兩被告人均判處有期徒刑五年。定罪詳細(xì)理由如下。

一、從事醫(yī)療美容應(yīng)具有相應(yīng)資質(zhì)，否則其行為應(yīng)予整體的否定性評價。

2016年修正的《醫(yī)療美容服務(wù)管理辦法》第十一條規(guī)定，實施醫(yī)療美容項目的主診醫(yī)師必須具有執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格。《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理條例實施細(xì)則》第八十八條規(guī)定，醫(yī)療美容是指使用藥物以及手術(shù)、物理和其他損傷性或者侵入性手段進(jìn)行的美容。

被告人李某、徐某均沒有執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格，采取注射方式除皺進(jìn)行美容屬于損傷性或者侵入性手段，造成嚴(yán)重后果，應(yīng)定性為非法行醫(yī)。非法行醫(yī)應(yīng)從整體上進(jìn)行否定性評價，即使操作符合一定規(guī)范，亦應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，這區(qū)別于醫(yī)療事故罪中的“嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任”而承擔(dān)刑事責(zé)任。

二、醫(yī)療美容作為一種醫(yī)療活動，要求從業(yè)者具有甄別過敏體質(zhì)的注意義務(wù)。

在注射針劑前，應(yīng)當(dāng)詢問就診人健康情況，綜合判斷其是否可以實施醫(yī)療美容。本案中，被告人徐某明知被害人系過敏體質(zhì)而在被告人李某的安排下外敷含有利多卡因的乳膏，被告人李某在對被害人注射含有利多卡因的美容產(chǎn)品前未問詢其過敏體質(zhì)等健康情況而徑行操作。二被告人直接忽略過敏體質(zhì)不適宜醫(yī)療美容問題，采取侵入式手段進(jìn)行醫(yī)療美容，對相應(yīng)后果應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。

不僅如此，即使過敏體質(zhì)的人存在自陷行為主動要求醫(yī)療美容，非法醫(yī)療美容從業(yè)者同意后造成嚴(yán)重后果的亦應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

三、醫(yī)療美容存在一定風(fēng)險，要求從業(yè)者具有對突發(fā)狀況的緊急應(yīng)變能力。

如上所述，醫(yī)療美容作為一種醫(yī)療活動，除操作醫(yī)師要求具有特別的注意義務(wù)，還要有專業(yè)技術(shù)、知識和設(shè)備。對于過敏性休克，醫(yī)療美容機(jī)構(gòu)一般具有相關(guān)應(yīng)急預(yù)案和舉措，適時進(jìn)行心肺復(fù)蘇，及時使用緊急搶救藥品，盡量保證呼吸道暢通，必要時實施手術(shù)切開氣管干預(yù)等，最大限度降低死亡概率。

本案中，被告人李某、徐某僅靠模仿以及自行練習(xí)積累的經(jīng)驗進(jìn)行醫(yī)療美容，對急性過敏缺乏專業(yè)脫敏意識以及措施，事發(fā)后未實施有效應(yīng)急救助行為，對相應(yīng)后果應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。

四、過敏體質(zhì)與死亡結(jié)果無直接關(guān)系，將過敏體質(zhì)評價為死因有違一般邏輯。

引發(fā)過敏反應(yīng)以及嚴(yán)重的并發(fā)癥應(yīng)區(qū)別于身體客觀上嚴(yán)重?fù)p傷以及患有嚴(yán)重疾病。被害人的過敏體質(zhì)不能成為否認(rèn)非法醫(yī)療行為與其死亡結(jié)果之間存在因果關(guān)系的事由，即過敏體質(zhì)不能成為死因，死亡的直接、主要原因就是非法醫(yī)療行為。而身體嚴(yán)重?fù)p傷以及患有嚴(yán)重疾病亦可能隨時導(dǎo)致死亡結(jié)果，因而必要時根據(jù)案情可進(jìn)一步鑒定醫(yī)療過錯參與度，進(jìn)而判斷是否成為死亡的重要介入因素以及非法醫(yī)療行為與死亡之間的因果關(guān)系。

本案鑒定意見顯示：“被害人符合過敏反應(yīng)的病理學(xué)征象，屬于速發(fā)型變態(tài)反應(yīng)，可在接觸抗原致敏后數(shù)分鐘內(nèi)出現(xiàn)反應(yīng)；被害人系外敷、皮下注射利多卡因致過敏性休克死亡。”被告人李某、徐某的非法醫(yī)療（美容）行為引發(fā)嚴(yán)重過敏反應(yīng)導(dǎo)致被害人休克死亡，是被害人死亡的直接、主要原因。

綜上所述，被告人李某、徐某非法從事注射醫(yī)療美容，雖沒有致使被害人傷亡的主觀故意，但其非法醫(yī)療美容行為仍是造成被害人死亡的直接、主要原因，對其（過失）造成的后果可認(rèn)定為“造成就診人死亡”的情形。

相關(guān)刑法條文

第三百三十六條 【非法行醫(yī)罪】

未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人非法行醫(yī)，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；嚴(yán)重?fù)p害就診人身體健康的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；造成就診人死亡的，處十年以上有期徒刑，并處罰金。