林衛(wèi)星｜趨利性執(zhí)法，辦案動(dòng)機(jī)不純，如何在辯護(hù)中使用？

我前段時(shí)間，和公安機(jī)關(guān)當(dāng)面溝通案件時(shí)，請(qǐng)他們就涉企的單位犯罪留有余地。刑偵隊(duì)長(zhǎng)笑著對(duì)我說：“現(xiàn)在監(jiān)督越來越多，辦案也越來越規(guī)范了。”說完，又接著補(bǔ)充道：“趨利執(zhí)法現(xiàn)在成為眾矢之的……。”

我當(dāng)即打斷說：“快別給我說趨利執(zhí)法，這個(gè)案子里也沒有人告你們的狀，說你們趨利執(zhí)法。”“趨利執(zhí)法不是一個(gè)法律概念。人都是逐利的，干什么事都有利益驅(qū)動(dòng)。不給你工資，你明天就不來上班。同樣，不給我律師費(fèi)，我也不會(huì)坐到這里。中美貿(mào)易摩擦，摩擦的是啥？是利益。美伊打仗，打的是啥？還是利益。”

“咱們?cè)谶@個(gè)案子里，不研究趨利不趨利的事。只討論證據(jù)是否扎實(shí)，辦案過程中怎么更加規(guī)范、停止誘供，以及在考慮上述因素的基礎(chǔ)上，是不是應(yīng)該對(duì)涉企的單位犯罪留有余地的事。”

實(shí)踐中，出現(xiàn)不少“為錢辦案”的情況，說它合法，這叫積極的追贓挽損；說它不合法，就是趨利執(zhí)法和違規(guī)辦案。但只要涉及到錢的事，就容易被律師抓住大做文章，蓋上“趨利執(zhí)法”標(biāo)簽證明辦案動(dòng)機(jī)不純，并進(jìn)而否定整個(gè)辦案過程。

我前幾天去貴州，就一個(gè)涉黑案件的二審，先與承辦法官當(dāng)面溝通，后又去看守所會(huì)見。與法官的溝通，整體還算是坦誠(chéng)和有成效的。法官說：“我本來今天上午要去提訊你的被告人，但考慮到你今天要來，先和你當(dāng)面溝通完，再去提訊。”溝通過程整整持續(xù)了三個(gè)半小時(shí)，耽誤了中午吃飯時(shí)間。他很辛苦，我也很累。最后，他總結(jié)說：“你會(huì)見的時(shí)候，問問被告人事態(tài)度，看他能不能認(rèn)罪認(rèn)罰。如果他想保些財(cái)產(chǎn)，減少些刑期，這都能商量。”

“減多少？當(dāng)然，對(duì)這個(gè)問題的回答，不代表你的承諾，也不具有法律效力。但被告人肯定最關(guān)心的就是這個(gè)。你給我一個(gè)大體刑期，我去做他工作的時(shí)候，也有個(gè)基本的參照，能夠談的更實(shí)，更有效果。”我追問他。

“視同一審甚至審查起訴期間的認(rèn)罪認(rèn)罰。這已經(jīng)是我們最大的誠(chéng)意了。你知道的，認(rèn)罪認(rèn)罰越早，從寬幅度越大。”法官回答說。

我在看守所見到被告人的時(shí)候，事情起了波瀾。這名被告很能說，要不是因涉黑身陷囹圄，我覺得他都能去干“脫口秀”。

剛見到我，就滔滔不絕開始了他的表演。

“我這就是趨利執(zhí)法，為錢辦案！把我的財(cái)產(chǎn)，七八個(gè)億全部查封了。我的案子，沒有人報(bào)案，連報(bào)案的人都沒有，怎么能夠案發(fā)呢？”

“只是因?yàn)槲医o一個(gè)假和尚捐過錢，這個(gè)和尚后來出事了。順著流水，就開始查我。”

“說我有保護(hù)傘，我哪有什么保護(hù)傘。那都是處理完的事情，我也在民警的主持下賠了錢了，現(xiàn)在再舊事重提，翻出來整我。”

演講時(shí)，手舞足蹈、慷慨激昂，吐沫星子亂飛。

要不是我及時(shí)打斷，他能不吃不喝說上整整一天。

“停！你說的情況，我都知道。而且，我也認(rèn)為你有些觀點(diǎn)是對(duì)的。比如，有趨利執(zhí)法的嫌疑。但現(xiàn)在有兩個(gè)情況，你必須注意：第一個(gè)是你涉嫌的犯罪，開設(shè)賭場(chǎng)、組織賣淫等十多個(gè)罪名，多數(shù)已經(jīng)通過司法程序坐實(shí)。辦案動(dòng)機(jī)的事，趨利執(zhí)法的事，你現(xiàn)在說為時(shí)已晚。第二個(gè)是你最關(guān)心的問題是什么？還不是刑期和財(cái)產(chǎn)？現(xiàn)在法院愿意談。你要不要談？你要不要這個(gè)機(jī)會(huì)？他也可以不跟你談，直接下判決。”

我說完后，他略作思考后，說：“那我愿意談，關(guān)鍵是能減多少嘛？”

隨后，又開始了他的表演。“我在一審的時(shí)候，就不斷的說我這是趨利執(zhí)法。我的財(cái)產(chǎn)，我的存款，還有我的煙酒，全部都給扣了。…………”

我又打斷。“你停一下。我告訴你啊，我也看到了，你在看守所里面不斷就此控告和舉報(bào)，但官方答復(fù)都是：舉報(bào)不實(shí)、辦案合法。這倒不是說，你說的都不對(duì)，有些是對(duì)的，有些不對(duì)。你說的對(duì)的，源自于感覺，沒有證據(jù)證明，而且已經(jīng)在程序內(nèi)內(nèi)被否認(rèn)。你說的不對(duì)的，不會(huì)有人實(shí)質(zhì)處理，一句“不實(shí)”就草草否定了。你知道，深查了你的舉報(bào)事項(xiàng)，會(huì)動(dòng)多大利益，會(huì)牽扯到多少人的身家性命嗎？”

“我再給你補(bǔ)充一點(diǎn)，今天上午去和法官溝通的時(shí)間很長(zhǎng)。法官也很能說，三個(gè)半小時(shí)，我大體也就說了半個(gè)小時(shí)。都是他在說。”

“這個(gè)法官就是刑庭庭長(zhǎng)。過了中午飯點(diǎn)的時(shí)候，看他仍在滔滔不絕，他的書記員不斷回頭看墻上的掛鐘，用行動(dòng)提醒他：該吃飯了！”

“他連自己的書記員都招不進(jìn)來，開除不了，甚至管不住。你讓他去幫你辦多大的事？”

“現(xiàn)在就談刑期和財(cái)產(chǎn)，其他你可以說，但為時(shí)已晚，已經(jīng)沒有實(shí)際價(jià)值。”

他認(rèn)可了，但仍感覺有些意猶未盡，沒有一吐為快。

上面兩個(gè)例子，倒不是說趨利執(zhí)法、為錢辦案這些辦案動(dòng)機(jī)上的因素，不能成為辯護(hù)理由。而是想更延伸一步，談?wù)勗趺丛谵q護(hù)實(shí)踐中用好這兩個(gè)理由。總的看，就是掌握幾個(gè)標(biāo)準(zhǔn)：

一是，必須要及時(shí)。

“抓犯罪，是抓現(xiàn)行更容易偵破，還是抓陳年舊案更容易偵破？”“這是禿子頭上的虱子，明擺著的事。當(dāng)然是抓現(xiàn)行更好破案。”那糾正趨利執(zhí)法呢？“當(dāng)然也是越早越好。一露苗頭，立即通過監(jiān)督機(jī)制予以糾正。這才有效果。”

案子都到二審了，犯罪都基本坐實(shí)了，再糾正趨利執(zhí)法，“黃花菜都涼了”，為時(shí)已晚。

二是，必須要客觀。

“只要干，就會(huì)留下痕跡。”對(duì)犯罪而言是這樣，對(duì)趨利執(zhí)法來說也是這樣。辦案動(dòng)機(jī)純不純，是不是違規(guī)趨利，是腦子里面的事情。但只要干，必然在方方面面各個(gè)角落留下蛛絲馬跡。這些散落的痕跡，整合起來，便是客觀的完整畫像。

三是，必須要依托好組織程序。

當(dāng)前社會(huì)，不存在法外之地，“誰都有人管著”。明火執(zhí)仗違規(guī)辦案的，很難說是一個(gè)人的事。不跳出他們?cè)O(shè)定的，能夠掌控的組織程序，費(fèi)勁折騰，也是“如來手里的孫悟空”，“一通操作猛如虎，定睛一看，原地杵”。

擊破組織程序，只有更大更高的組織程序。所以，要學(xué)會(huì)依托組織程序辦理案件。