為何以色列沒有憲法？看完這篇文章就清楚了

?告訴你一個真實的以色列和猶太世界?

● ●●以色列社會

編者按

排版設計

1948年，《以色列獨立宣言》頒布，其中規(guī)定議會需最遲同年10月1日通過一部完整的以色列憲法。但為何此事會一拖再拖，甚至至今以色列都沒有一部正式的憲法？看了本文你將了解，并了解2018年《基本法背后飽受爭議原因。

1948年5月14日，以色列宣布成為獨立的國家

作者丨趙佳欣

眾所周知，于1948年建國的以色列，其法律體系大范圍繼承了一戰(zhàn)后接管該地區(qū)的英國，并在此基礎(chǔ)上通過不斷的改革以重建/完善該體系。

1

成文憲法 vs 不成文憲法

在世界各國法律體系中，憲法作為對一國制度和民眾最基本權(quán)利義務作出規(guī)定的“根本法”，其存在方式分為成文憲法（如世界上大多數(shù)國家，包括中國）和不成文憲法（如英國）。

顧名思義，成文憲法(written constitution)指的是由書面形式呈現(xiàn)的憲法典；而不成文憲法(unwritten constitution)，由書面（法律條文、判例）和非書面形式呈現(xiàn)，沒有憲法典。

2

《獨立宣言》算憲法嗎？

1948年的《獨立宣言》（????? ???????）是以色列正式建國文件，規(guī)定了以色列是一個猶太、民主國家，國土內(nèi)居民不論種族、宗教和性別，享有平等的社會和政治權(quán)利。

不過，與法國大革命中誕生的1789年《人權(quán)宣言》不同，《獨立宣言》沒有任何憲法屬性。

因此，法國憲法委員會(Conseil constitutionnel）和/或法國最高行政法院（Conseil d’état）因一些法律、法規(guī)不符合《人權(quán)宣言》中設立的原則而將其廢除，而以色列最高法院卻無法基于《獨立宣言》中的原則來發(fā)展法律，甚至，與《獨立宣言》原則相背的法規(guī)和條例也不能因此被宣布無效。

其實，《獨立宣言》原文規(guī)定，議會需最遲同年（1948年）10月1日通過一部完整的以色列憲法。但該計劃被無限期延遲，以至于70多年后的今天，以色列沒有一部所謂的正式憲法，取而代之的是多年來陸續(xù)頒發(fā)的一部又一部《基本法》(Basic Laws），用于規(guī)制國家和公民權(quán)利義務的基本方面。

1980年7月30日，西蒙·佩雷斯（左）和阿巴·埃班（右）于對《耶路撒冷法》投了贊成票。

至今為止，一共有13部《基本法》，都已生效并持續(xù)有法律效力。第一部是1958年頒布的《議會法》（Basic Law: The Knesset），最新一部是2018年頒布的飽受爭議的《以色列是猶太人國家法》(Basic Law: Israel - the Nation-state of the Jewish People）。

基本法

1958年《議會法》

1960年《國家土地法》

1964年《總統(tǒng)法》

1968年《政府法》（2001修訂）

1975年《國家經(jīng)濟法》

1976年《國防軍法》

1980年《耶路撒冷法》

1984年《司法制度法》

1988年《國家審計長法》

1992年《尊嚴與自由法》

1992年《職業(yè)自由法》

2014年《公投法》

2018年《以色列是猶太人國家法》

3

《基本法》是憲法嗎？

雖然《基本法》是1948年以來憲法頒布不成的一種替代方案，但《基本法》不是憲法，只是在一定程度上擁有憲法的地位(semi-constitutional status) 。

即便如此，這樣的地位也不是一開始就有的，而是經(jīng)歷了1992年的“憲法革命”。

?告訴你一個真實的以色列和猶太世界?

4

1992年憲法革命

一般而言，憲法是一國法律的最高準則和原則，其地位和存在的必要性至關(guān)重要。在沒有一部憲法的背景下，《基本法》幾十年的模糊地位從1992年開始得到了提升。

這一年，以色列議會通過了兩部和人權(quán)相關(guān)的基本法，分別是《尊嚴與自由法》和《職業(yè)自由法》。兩部法律都明文規(guī)定其他法律、法規(guī)制定不得違反前者列出的權(quán)利和原則，否則，最高法院可以宣布其無效。

此前，《基本法》效力高于其他法律這一共識并不存在。（除了1958年《議會法》中第4條規(guī)定的修訂立法的條文，或“entrenchment clause"。本文不展開討論）因此在1992年，歷史上第一次確立了《基本法》在以色列接近憲法的地位，即在規(guī)范的等級體系中，擁有了更高等級地位(normative preference）。

簡單來說，就是地位高于其他法律。

所以，以色列憲法到底是怎樣一個狀況呢？

簡而言之，以色列的成文憲法一直在準備階段。取而代之，以色列頒布多部《基本法》作為憲法性法律，作為未來一部成文以色列憲法的篇章。《基本法》僅在1992年才得到接近憲法的地位，因此也稱其為semi-constitution。

5

宗教與世俗混合的特殊法律體系

對以色列建國史略有了解的讀者們，不難注意到，以色列這個國家的特殊性著實體現(xiàn)在方方面面，也自然滲透到法律體系。

比如，以色列承繼英國接管時期的體系，宏觀上是普通法系國家。而以色列的法律體系又不乏自己的特色，例如：

雖是英美法系，

卻沒有陪審團 制度 ；

雖采用判例法，

但私法領(lǐng)域大多借鑒歐洲大陸的民法體系（成文法典）；

雖沿襲的是世俗制國家的法律體系，

仍保有適用猶太法律的宗教法庭，并且民事法庭偶爾也會參考猶太法律。

通過最后一條能夠看出，在高科技發(fā)達的現(xiàn)代國度里，猶太民族傳統(tǒng)仍滲透進以色列國的法律系統(tǒng)中。在這樣的背景下，我們再來研究2018年通過的《基本法：以色列是猶太民族國家》。

6

《以色列：猶太民族國家》

2018年7月19日，以色列議會以62票贊成，55票反對，2票棄權(quán)，通過了最新一部《基本法》，命名為《以色列：猶太民族國家》（??? ????: ????? – ????? ????? ?? ??? ?????? - Basic Law: The Nation State of the Jewish People）。從此，籌備中的以色列憲法又添了新的篇章。

該《基本法》的頒布，在以色列國內(nèi)和國際上引起大范圍爭議，包括來自美國自由派猶太人和歐盟的批評。反對意見認為，該法企圖通過立法來規(guī)定一些現(xiàn)實中無法達成一致的敏感問題，且涉嫌違反1992年《基本法》下的核心原則。

那么，2018《基本法》有哪些值得注意的條文呢？ 它們引起的爭議又分別有什么來源？

第一條基本原則(c)在以色列境內(nèi)，只有猶太人能行使民族自決(self-determination)的權(quán)利。

關(guān)鍵詞是“只有”。這就意味著民族自決權(quán)這樣的公民權(quán)利，在該法的框架下只由猶太人享有，而不是阿拉伯人（占以色列總?cè)丝?0%，無論他們是穆斯林，還是基督徒，或其他）和其他非猶太以色列公民。

因此，批評者認為，該條文將以色列公民分為兩波：一等公民猶太人，和二等公民非猶太人。

第三條國家首都以色列首都是完整的、統(tǒng)一的耶路撒冷。

這點與以色列一直以來的宣稱一致，關(guān)鍵詞是“完整的、統(tǒng)一的”。

雖然以色列和巴勒斯坦都宣稱耶路撒冷是自己的首都，但以色列事實占有(de facto)東、西耶路撒冷，自1967年六日戰(zhàn)爭結(jié)束以來，對東耶路撒冷采取實際控制。其他國家（包括中國）將大使館設在特拉維夫，以避免政治危機，也對耶路撒冷的主權(quán)歸屬不置可否。

不過，這條與1980年頒布的《基本法：耶路撒冷》相輔相成，選擇性地重復了后者的措辭。盡管，聯(lián)合國第478號決議宣布《耶路撒冷法》違反國際法，因而無效。

第四條 語言(a) 國家的語言是希伯來語；(b)阿拉伯語在國家有特殊地位，各國家機構(gòu)、機關(guān)根據(jù)法律規(guī)定使用阿拉伯語；(c)本法實施以前阿拉伯語的地位不受本條規(guī)定影響。

此前，從以色列建國到該《基本法》出臺的70年內(nèi)，阿拉伯語和希伯來語一樣，都是以色列的官方語言。阿拉伯語不僅是境內(nèi)巴勒斯坦人的母語，也被很多有阿拉伯國家生活背景的猶太人使用。

不過，這條“限制”更接近于對阿拉伯語地位象征性的“降級”。

因為即使在2018年以前，也很難認為在以色列境內(nèi)，阿拉伯語的地位和希伯來語是平等的。雖然在特拉維夫等地能看到阿拉伯語的路牌和地標，但官方文件一直都是以希伯來語呈現(xiàn)的。

第七條 猶太人定居點國家將發(fā)展猶太人定居點視為國民價值，并將鼓勵和推行其建設和鞏固。

位于約旦河西岸等地的猶太人定居點在國際社會引起不滿，已經(jīng)不是新聞。還帶來了公共（如國家）或私人（如公司）組織行動層面上抗議：如中國國有基建企業(yè)曾表明不會考慮位于約旦河西岸的建筑施工合同，或公寓短租平臺Airbnb下線了所有約旦河西岸（定居點）的房源。

這條納入《基本法》的規(guī)定（更準確的說，是一種“聲明”），體現(xiàn)了以色列的國家意志（至少是議會層面上的）。

其實，這一條是修正過的版本，原版是建立只允許猶太人居住的社區(qū)，并要求法庭在沒有相關(guān)判例的情況下，根據(jù)猶太教規(guī)定來作出判決或裁判。

當然，這樣激進的條例在以色列總統(tǒng)和總檢察長的反對下，被刪除了，改成了現(xiàn)有的第七條。（也有觀點指出，“不如不改”，此處不作展開）。

7

2018 vs 1992年《基本法》

90年代頒布的兩部《基本法》分別是1992年頒布《尊嚴與自由法》和同年頒布的（1994年修訂）《職業(yè)自由法》。前述法律對以色列憲法和法律體系帶來了變革性的影響：除了確定了《基本法》接近憲法的地位，并將國際法的人權(quán)原則納入擁有如此地位的法律文件中，且都在“目的”一條中，聲明以色列是一個“猶太和民主的國家”。

而2018年《基本法》將“和民主”刪去了。

當然，如果我們把《獨立宣言》里的建國理念納入對比中（雖然上篇已分析過該文件沒有憲法屬性），不難發(fā)現(xiàn)，《獨立宣言》雖然沒有采用“民主”一詞，卻在意圖中說明公民的平等權(quán)利。

值得注意的是，在1994年《職業(yè)自由法》第一條，“獨立宣言” 的字眼和它的建國原則第一次被納入接近憲法性質(zhì)的《基本法》中。從很多角度來看，90年代的《基本法》都是積極意義的憲法革命，它不僅以立法形式確認了建國時的民主平等理念，還提升了《基本法》的地位。

可是，它們的影響和輸出的平等價值觀，似乎將被2018年《基本法》削弱。

8

向最高院請求廢除的嘗試

多位以色列德魯茲領(lǐng)導人向最高法院申請其宣布2018《基本法》違反1992《尊嚴與自由法》第8條規(guī)定(limitation clause)，應被廢除。

德魯茲(Druze)是以色列一個特殊的群體，他們的成員是穆斯林阿拉伯人，但和其他阿拉伯人不同，德魯茲人在以色列服軍役，曾為且持續(xù)為以色列國家安全做出不可忽略的貢獻。

截至同年10月，共有8起針對廢除2018《基本法》的申請；去年12月下旬，最高院審理了15起廢除申請。

以色列首席大法官

問題是，2018《基本法》作為效力接近憲法的法律，能被效力同等的《尊嚴與自由法》廢除嗎？ 換一種簡化的問法：能否基于一個憲法條文，宣布另一個憲法條文違憲而無效？

自1992年以來，最高院一共廢除18項法律。關(guān)于最高院進行司法審查(judicial review)并宣布某法律無效的權(quán)利，將在單獨一篇更新中作出詳解，請期待我們的更新。

撰文丨趙佳欣

聯(lián)系我們可通過微信：Israel5778

?告訴你一個真實的以色列和猶太世界?

所有內(nèi)容可免費轉(zhuǎn)載：開白請文尾留言