合肥刑辯律師談安徽非法吸收公眾存款罪裁判規(guī)則

《刑法》第一百七十六條【非法吸收公眾存款罪】非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款（100萬/150人），擾亂金融秩序的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大（500萬/500人）或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大（5000萬/5000人）或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑，并處罰金。

單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。

有前兩款行為，在提起公訴前積極退贓退賠，減少損害結(jié)果發(fā)生的，可以從輕或者減輕處罰。

由于法律法規(guī)司法解釋每年都會(huì)出現(xiàn)新變化，蘇義飛律師將在此網(wǎng)站頁面每年更新一次該罪名量刑標(biāo)準(zhǔn)：

（2024年）陳某紅非法吸收存款、非法經(jīng)營、合同詐騙案-被告人僅向與其具有相對(duì)特定關(guān)系的個(gè)人借款，后因企業(yè)經(jīng)營不善導(dǎo)致虧損無法償還借款的，不構(gòu)成非法吸收公眾存款罪：僅向與其具有相對(duì)特定關(guān)系的個(gè)人借款，后因企業(yè)經(jīng)營不善導(dǎo)致虧損無法償還借款的，其行為不構(gòu)成非法吸收公眾存款罪。

（2024年）何某林非法吸收公眾存款案-受雇參與非法集資流程中部分環(huán)節(jié)，僅領(lǐng)取少量報(bào)酬，情節(jié)顯著輕微危害不大的，可不認(rèn)為是犯罪：受某投資公司股東安排，保管并收支公司股東移交的6張銀行卡的行為雖為非法集資活動(dòng)起到了幫助作用，但屬于受雇傭參與非法集資流程中部分環(huán)節(jié)，僅領(lǐng)取少量報(bào)酬的情形，可以認(rèn)定為情節(jié)顯著輕微危害不大。

（2024年）“向社會(huì)不特定對(duì)象公開宣傳”的審查認(rèn)定：如果行為人以明示或暗示方式主動(dòng)授意，或在獲悉存在口口相傳向社會(huì)人員吸收資金時(shí)不予控制或排斥，對(duì)社會(huì)人員直接或以內(nèi)部人員名義投入的資金均予以吸收的，可以認(rèn)定為以口口相傳的方式向社會(huì)不特定對(duì)象公開宣傳。

（2023年）空貨交易拆借資金未能如期償還的不構(gòu)成合同詐騙罪：借款的用途除部分系購買生產(chǎn)原料、經(jīng)營所用外，另主要用于歸還先前非法吸收公眾存款的借款本金及利息，這與本案非法吸收公眾存款部分中原審被告人倪某某以購買原料等名義，與他人約定高額利息，向他人變相非法吸收公眾存款的行為目的、性質(zhì)相同。因此原審被告人倪某某所屬原審被告單位與揚(yáng)州戊公司之間拆借資金的行為符合非法吸收公眾存款的犯罪構(gòu)成。

（2023年）毛某等非法吸收公眾存款案-非法吸收公眾存款罪從輕處罰的適用：對(duì)于純粹因“數(shù)額巨大”而提檔處罰的，可在符合條件時(shí)考慮緩刑適用。

（2023年）以從事非法證券業(yè)務(wù)場外配資為目的又實(shí)施非法吸收公眾存款犯罪的，應(yīng)擇一重罪論處投資者的炒股損失不宜在刑事判決中判令由配資人承擔(dān)全部退賠責(zé)任：未經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)為他人買賣證券提供融資業(yè)務(wù)即為他人提供場外配資的，屬于刑法第二百二十五條第（三）項(xiàng)規(guī)定的“非法經(jīng)營”行為。

為籌集從事非法場外配資資金而未經(jīng)金融監(jiān)管部門批準(zhǔn)，以承諾高額回報(bào)為誘餌擅自向不特定社會(huì)公眾吸收存款的，犯罪目的與犯罪手段存在牽連關(guān)系，在刑法及刑事司法解釋未明確規(guī)定應(yīng)數(shù)罪并罰的情況下，應(yīng)擇一重罪論處。

（2024年）非法集資類案件中單位犯罪的認(rèn)定：以公司名義對(duì)外非法吸收公眾存款。此種情形下，是否應(yīng)認(rèn)定為單位犯罪，不可一概而論。雖然系以單位名義對(duì)外非法吸收存款，但并非系經(jīng)過單位集體決策，或者違法所得并沒有歸單位所有，不能認(rèn)定系單位犯罪，而應(yīng)該按照自然人犯罪處理。

（2022年）最高人民檢察院 公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）

第二十三條 〔非法吸收公眾存款案（刑法第一百七十六條）〕非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴：

（一）非法吸收或者變相吸收公眾存款數(shù)額在一百萬元以上的；

（二）非法吸收或者變相吸收公眾存款對(duì)象一百五十人以上的；

（三）非法吸收或者變相吸收公眾存款，給集資參與人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在五十萬元以上的；

非法吸收或者變相吸收公眾存款數(shù)額在五十萬元以上或者給集資參與人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在二十五萬元以上，同時(shí)涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴：

（一）因非法集資受過刑事追究的；

（二）二年內(nèi)因非法集資受過行政處罰的；

（三）造成惡劣社會(huì)影響或者其他嚴(yán)重后果的。

（2022年）安徽省高級(jí)人民法院 安徽省人民檢察院關(guān)于二十三種常見犯罪量刑規(guī)范的實(shí)施細(xì)則（試行）

（三）非法吸收公眾存款罪

1.第一個(gè)量刑幅度

非法吸收或者變相吸收公眾存款，犯罪情節(jié)一般的，可以在三個(gè)月拘役至一年以下有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)。

在量刑起點(diǎn)的基礎(chǔ)上，根據(jù)非法吸收或者變相吸收公眾存款的數(shù)額、給存款人造成的直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額等其他影響犯罪構(gòu)成的犯罪事實(shí)增加刑罰量，確定基準(zhǔn)刑。有下列情形之一的，增加一個(gè)月的刑期：

（1）非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額每增加數(shù)額巨大起點(diǎn)與第一個(gè)量刑幅度起點(diǎn)數(shù)額差值的3%。

（2）非法吸收或者變相吸收公眾存款，存款對(duì)象每增加第二個(gè)量刑幅度起點(diǎn)與第一個(gè)量刑幅度起點(diǎn)人數(shù)差值的3%。

（3）非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額每增加第二個(gè)量刑幅度起點(diǎn)與第一個(gè)量刑幅度起點(diǎn)數(shù)額差值的3%。

（4）其他可以增加刑罰量的情形。

2.第二個(gè)量刑幅度

非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，可以在三年至四年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)。

有下列情形之一的，增加一個(gè)月的刑期：

（1）非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額每增加數(shù)額特別巨大起點(diǎn)與數(shù)額巨大起點(diǎn)差值的1.25%。

（2）非法吸收或者變相吸收公眾存款，存款對(duì)象每增加第三個(gè)量刑幅度起點(diǎn)與第二個(gè)量刑幅度起點(diǎn)人數(shù)差值的1.25%。

（3）非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額每增加第三個(gè)量刑幅度起點(diǎn)與第二個(gè)量刑幅度起點(diǎn)數(shù)額差值的1.25%。

（4）其他可以增加刑罰量的情形。

3.第三個(gè)量刑幅度

非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，可以在十年至十二年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)。

有下列情形之一的，增加一個(gè)月的刑期：

（1）非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額每增加該量刑幅度起點(diǎn)數(shù)額的20%。

（2）非法吸收或者變相吸收公眾存款，存款對(duì)象每增加該量刑幅度起點(diǎn)人數(shù)的20%。

（3）非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額每增加該量刑幅度損失起點(diǎn)數(shù)額的20%。

（4）其他可以增加刑罰量的情形。

4.案件的犯罪數(shù)額、直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額不得同時(shí)用以增加刑罰量，二者均明確的，以確定刑罰量最重的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。

5.非法吸收或者變相吸收公眾存款，在提起公訴前積極退贓退賠，減少損害結(jié)果發(fā)生的，可以減少基準(zhǔn)刑的40%以下；犯罪較輕的，可以減少基準(zhǔn)刑的40%以上或者依法免除處罰。

6.非法吸收或者變相吸收公眾存款，根據(jù)非法吸收公眾存款數(shù)額、存款入數(shù)、給存款人造成的直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額等犯罪情節(jié)，綜合考慮被告人繳納罰金的能力，決定罰金數(shù)額。

（1）判處三年以下有期徒刑或者拘役的，一般并處五千元以上二十萬元以下罰金。其中：判處一年以下有期徒刑或者拘役的，一般并處五千元至五萬元罰金；判處一年以上三年以下有期徒刑的，一般并處三萬元至二十萬元罰金；犯罪情節(jié)較輕，適用單處罰金刑的，一般判處五萬元至十五萬元罰金。

（2）判處三年以上十年以下有期徒刑的，一般并處五萬元以上三十萬元以下罰金。其中：判處三年以上五年以下有期徒刑的，一般并處五萬元至十五萬元罰金；判處五年以上七年以下有期徒刑的，一般并處十萬元至二十萬元罰金；判處七年以上十年以下有期徒刑的，一般并處十五萬元至三十萬元罰金。

（3）判處十年以上有期徒刑的，一般并處二十萬元以上五十萬元以下罰金。其中：判處十年以上十二年以下有期徒刑的，一般并處二十萬元至三十五萬元罰金；判處十二年以上有期徒刑的，一般并處三十萬元至五十萬元罰金。

（4）單位犯罪中對(duì)單位判處罰金，罰金數(shù)額不低于對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處的罰金數(shù)額。

7.非法吸收或者變相吸收公眾存款，綜合考慮非法吸收存款數(shù)額、存款人人數(shù)，給存款人造成的直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額、清退資金數(shù)額等犯罪事實(shí)、量刑情節(jié)以及被告人主觀惡性、人身危險(xiǎn)性、認(rèn)罪悔罪表現(xiàn)等因素決定緩刑的適用。

（2022年）最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋

第一條　違反國家金融管理法律規(guī)定，向社會(huì)公眾（包括單位和個(gè)人）吸收資金的行為，同時(shí)具備下列四個(gè)條件的，除刑法另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十六條規(guī)定的“非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款”：

（一）未經(jīng)有關(guān)部門依法許可或者借用合法經(jīng)營的形式吸收資金；

（二）通過網(wǎng)絡(luò)、媒體、推介會(huì)、傳單、手機(jī)信息等途徑向社會(huì)公開宣傳；

（三）承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報(bào)；

（四）向社會(huì)公眾即社會(huì)不特定對(duì)象吸收資金。

未向社會(huì)公開宣傳，在親友或者單位內(nèi)部針對(duì)特定對(duì)象吸收資金的，不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款。

第二條　實(shí)施下列行為之一，符合本解釋第一條第一款規(guī)定的條件的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第一百七十六條的規(guī)定，以非法吸收公眾存款罪定罪處罰：

（一）不具有房產(chǎn)銷售的真實(shí)內(nèi)容或者不以房產(chǎn)銷售為主要目的，以返本銷售、售后包租、約定回購、銷售房產(chǎn)份額等方式非法吸收資金的；

（二）以轉(zhuǎn)讓林權(quán)并代為管護(hù)等方式非法吸收資金的；

（三）以代種植（養(yǎng)殖）、租種植（養(yǎng)殖）、聯(lián)合種植（養(yǎng)殖）等方式非法吸收資金的；

（四）不具有銷售商品、提供服務(wù)的真實(shí)內(nèi)容或者不以銷售商品、提供服務(wù)為主要目的，以商品回購、寄存代售等方式非法吸收資金的；

（五）不具有發(fā)行股票、債券的真實(shí)內(nèi)容，以虛假轉(zhuǎn)讓股權(quán)、發(fā)售虛構(gòu)債券等方式非法吸收資金的；

（六）不具有募集基金的真實(shí)內(nèi)容，以假借境外基金、發(fā)售虛構(gòu)基金等方式非法吸收資金的；

（七）不具有銷售保險(xiǎn)的真實(shí)內(nèi)容，以假冒保險(xiǎn)公司、偽造保險(xiǎn)單據(jù)等方式非法吸收資金的；

（八）以網(wǎng)絡(luò)借貸、投資入股、虛擬幣交易等方式非法吸收資金的；

（九）以委托理財(cái)、融資租賃等方式非法吸收資金的；

（十）以提供“養(yǎng)老服務(wù)”、投資“養(yǎng)老項(xiàng)目”、銷售“老年產(chǎn)品”等方式非法吸收資金的；

（十一）利用民間“會(huì)”“社”等組織非法吸收資金的；

（十二）其他非法吸收資金的行為。

第三條　非法吸收或者變相吸收公眾存款，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任：

（一）非法吸收或者變相吸收公眾存款數(shù)額在100萬元以上的；

（二）非法吸收或者變相吸收公眾存款對(duì)象150人以上的；

（三）非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在50萬元以上的。

非法吸收或者變相吸收公眾存款數(shù)額在50萬元以上或者給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在25萬元以上，同時(shí)具有下列情節(jié)之一的，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任：

（一）曾因非法集資受過刑事追究的；

（二）二年內(nèi)曾因非法集資受過行政處罰的；

（三）造成惡劣社會(huì)影響或者其他嚴(yán)重后果的。

第四條　非法吸收或者變相吸收公眾存款，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十六條規(guī)定的“數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)”：

（一）非法吸收或者變相吸收公眾存款數(shù)額在500萬元以上的；

（二）非法吸收或者變相吸收公眾存款對(duì)象500人以上的；

（三）非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在250萬元以上的。

非法吸收或者變相吸收公眾存款數(shù)額在250萬元以上或者給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在150萬元以上，同時(shí)具有本解釋第三條第二款第三項(xiàng)情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“其他嚴(yán)重情節(jié)”。

第五條　非法吸收或者變相吸收公眾存款，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十六條規(guī)定的“數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)”：

（一）非法吸收或者變相吸收公眾存款數(shù)額在5000萬元以上的；

（二）非法吸收或者變相吸收公眾存款對(duì)象5000人以上的；

（三）非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在2500萬元以上的。

非法吸收或者變相吸收公眾存款數(shù)額在2500萬元以上或者給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在1500萬元以上，同時(shí)具有本解釋第三條第二款第三項(xiàng)情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”。

第六條　非法吸收或者變相吸收公眾存款的數(shù)額，以行為人所吸收的資金全額計(jì)算。在提起公訴前積極退贓退賠，減少損害結(jié)果發(fā)生的，可以從輕或者減輕處罰；在提起公訴后退贓退賠的，可以作為量刑情節(jié)酌情考慮。

非法吸收或者變相吸收公眾存款，主要用于正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，能夠在提起公訴前清退所吸收資金，可以免予刑事處罰；情節(jié)顯著輕微危害不大的，不作為犯罪處理。

對(duì)依法不需要追究刑事責(zé)任或者免予刑事處罰的，應(yīng)當(dāng)依法將案件移送有關(guān)行政機(jī)關(guān)。

第九條　犯非法吸收公眾存款罪，判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金的，處五萬元以上一百萬元以下罰金；判處三年以上十年以下有期徒刑的，并處十萬元以上五百萬元以下罰金；判處十年以上有期徒刑的，并處五十萬元以上罰金。

犯集資詐騙罪，判處三年以上七年以下有期徒刑的，并處十萬元以上五百萬元以下罰金；判處七年以上有期徒刑或者無期徒刑的，并處五十萬元以上罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。

第十條　未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，向社會(huì)不特定對(duì)象發(fā)行、以轉(zhuǎn)讓股權(quán)等方式變相發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，或者向特定對(duì)象發(fā)行、變相發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券累計(jì)超過200人的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十九條規(guī)定的“擅自發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券”。構(gòu)成犯罪的，以擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪定罪處罰。

第十三條　通過傳銷手段向社會(huì)公眾非法吸收資金，構(gòu)成非法吸收公眾存款罪或者集資詐騙罪，同時(shí)又構(gòu)成組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

第十四條　單位實(shí)施非法吸收公眾存款、集資詐騙犯罪的，依照本解釋規(guī)定的相應(yīng)自然人犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員定罪處罰。

（2021年）最高人民法院關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見試行

（三）非法吸收公眾存款罪

1.構(gòu)成非法吸收公眾存款罪的，根據(jù)下列不同情形在相應(yīng)的幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)：

（1）犯罪情節(jié)一般的，在一年以下有期徒刑、拘役幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)。

（2）達(dá)到數(shù)額巨大起點(diǎn)或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，在三年至四年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)。

（3）達(dá)到數(shù)額特別巨大起點(diǎn)或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，在十年至十二年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)。

2.在量刑起點(diǎn)的基礎(chǔ)上，根據(jù)犯罪構(gòu)成的犯罪事實(shí)增加刑罰量，確定基準(zhǔn)刑。

3.對(duì)于在提起公訴前積極退賬退賠，減少損害結(jié)果發(fā)生的，可以減少基準(zhǔn)刑的40%以下；犯罪較輕的，可以減少基準(zhǔn)刑的40以上或者依法免除處罰。

4.構(gòu)成非法吸收公眾存款罪的，根據(jù)非法吸收公眾存款數(shù)額、存款人人數(shù)、給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額等犯罪情節(jié)，綜合考慮被告人繳納罰金的能力，決定罰金數(shù)額。

5.構(gòu)成非法吸收公眾存款罪的，綜合考慮非法吸收公眾存款數(shù)額、存款人人數(shù)、給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額、清退資金數(shù)額等犯罪情節(jié)、量刑情節(jié)，以及被告人的主觀惡性、人身危險(xiǎn)性、認(rèn)罪悔罪表現(xiàn)等因素，決定緩刑的適用。

2022年最高檢關(guān)于刑法修正案（十一）相關(guān)問題 （包括掩飾、隱瞞犯罪所得罪新立案標(biāo)準(zhǔn)問題）解答

在非法吸收公眾存款罪中，犯罪嫌疑人、被告人實(shí)際吸收的存款數(shù)額是犯罪數(shù)額，立案偵查前退贓數(shù)額不影響非法吸收公眾存款犯罪數(shù)額的認(rèn)定。但是根據(jù)刑法修正案（十一）出臺(tái)后刑法第176條的規(guī)定，提起公訴前積極退贓退賠，減少損害結(jié)果發(fā)生的，可以從輕或者減輕處罰。

(2022年)最高人民法院關(guān)于充分發(fā)揮司法職能作用助力中小微企業(yè)發(fā)展的指導(dǎo)意見

7.堅(jiān)決防止利用刑事手段干預(yù)中小微企業(yè)經(jīng)濟(jì)糾紛。嚴(yán)格落實(shí)罪刑法定、疑罪從無等法律原則，嚴(yán)格區(qū)分中小微企業(yè)正當(dāng)融資與非法集資、合同糾紛與合同詐騙、參與兼并重組與惡意侵占國有資產(chǎn)等的界限，堅(jiān)決防止把經(jīng)濟(jì)糾紛認(rèn)定為刑事犯罪、把民事責(zé)任認(rèn)定為刑事責(zé)任。落實(shí)刑法及有關(guān)司法解釋的規(guī)定，對(duì)于中小微企業(yè)非法吸收或者變相吸收公眾存款，主要用于正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，能夠及時(shí)清退所吸收資金的，可以免予刑事處罰；情節(jié)顯著輕微、危害不大的，不作為犯罪處理。

（2010年）最高人民法院刑二庭關(guān)于寬嚴(yán)相濟(jì)在經(jīng)濟(jì)犯罪和職務(wù)犯罪案件審判中的具體貫徹

一、寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策在經(jīng)濟(jì)犯罪案件審判中的具體貫徹

（二）關(guān)于政策法律界限。對(duì)于當(dāng)前金融危機(jī)背景下的經(jīng)濟(jì)違法行為，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《意見》第4條規(guī)定的“審時(shí)度勢”原則、第5條規(guī)定的“兩個(gè)效果相統(tǒng)一”原則以及第14條、第23條規(guī)定的從寬要求，審慎分析判斷其社會(huì)危害性，從有利于保障經(jīng)濟(jì)增長、維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定的角度依法準(zhǔn)確定罪量刑。以非法集資案件為例說明如下：一是要準(zhǔn)確界定非法集資與民間借貸、商業(yè)交易的政策法律界限。未經(jīng)社會(huì)公開宣傳，在單位職工或者親友內(nèi)部針對(duì)特定對(duì)象籌集資金的，一般可以不作為非法集資。二是要準(zhǔn)確把握非法集資罪與非罪的界限。資金主要用于生產(chǎn)經(jīng)營及相關(guān)活動(dòng)，行為人有還款意愿，能夠及時(shí)清退集資款項(xiàng)，情節(jié)輕微，社會(huì)危害不大的，可以免予刑事處罰或者不作為犯罪處理。此外，對(duì)于“邊緣案”、“踩線案”、罪與非罪界限一時(shí)難以劃清的案件，要從有利于促進(jìn)企業(yè)生存發(fā)展、有利于保障員工生計(jì)、有利于維護(hù)社會(huì)和諧穩(wěn)定的高度，依法妥善處理，可定可不定的，原則上不按犯罪處理。特別對(duì)于涉及企業(yè)、公司法定代表人、技術(shù)人員因政策界限不明而實(shí)施的輕微違法犯罪，更要依法慎重處理。

（2019年）最高人民法院 最高人民檢察院 公安部關(guān)于辦理非法集資刑事案件若干問題的意見

一、關(guān)于非法集資的“非法性”認(rèn)定依據(jù)問題

人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)認(rèn)定非法集資的“非法性”，應(yīng)當(dāng)以國家金融管理法律法規(guī)作為依據(jù)。對(duì)于國家金融管理法律法規(guī)僅作原則性規(guī)定的，可以根據(jù)法律規(guī)定的精神并參考中國人民銀行、中國銀行保險(xiǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)、中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)等行政主管部門依照國家金融管理法律法規(guī)制定的部門規(guī)章或者國家有關(guān)金融管理的規(guī)定、辦法、實(shí)施細(xì)則等規(guī)范性文件的規(guī)定予以認(rèn)定。

二、關(guān)于單位犯罪的認(rèn)定問題

單位實(shí)施非法集資犯罪活動(dòng)，全部或者大部分違法所得歸單位所有的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為單位犯罪。

個(gè)人為進(jìn)行非法集資犯罪活動(dòng)而設(shè)立的單位實(shí)施犯罪的，或者單位設(shè)立后，以實(shí)施非法集資犯罪活動(dòng)為主要活動(dòng)的，不以單位犯罪論處，對(duì)單位中組織、策劃、實(shí)施非法集資犯罪活動(dòng)的人員應(yīng)當(dāng)以自然人犯罪依法追究刑事責(zé)任。

判斷單位是否以實(shí)施非法集資犯罪活動(dòng)為主要活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)單位實(shí)施非法集資的次數(shù)、頻度、持續(xù)時(shí)間、資金規(guī)模、資金流向、投入人力物力情況、單位進(jìn)行正當(dāng)經(jīng)營的狀況以及犯罪活動(dòng)的影響、后果等因素綜合考慮認(rèn)定。

三、關(guān)于涉案下屬單位的處理問題

辦理非法集資刑事案件中，人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)全面查清涉案單位，包括上級(jí)單位（總公司、母公司）和下屬單位（分公司、子公司）的主體資格、層級(jí)、關(guān)系、地位、作用、資金流向等，區(qū)分情況依法作出處理。

上級(jí)單位已被認(rèn)定為單位犯罪，下屬單位實(shí)施非法集資犯罪活動(dòng)，且全部或者大部分違法所得歸下屬單位所有的，對(duì)該下屬單位也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為單位犯罪。上級(jí)單位和下屬單位構(gòu)成共同犯罪的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪單位的地位、作用，確定犯罪單位的刑事責(zé)任。

上級(jí)單位已被認(rèn)定為單位犯罪，下屬單位實(shí)施非法集資犯罪活動(dòng)，但全部或者大部分違法所得歸上級(jí)單位所有的，對(duì)下屬單位不單獨(dú)認(rèn)定為單位犯罪。下屬單位中涉嫌犯罪的人員，可以作為上級(jí)單位的其他直接責(zé)任人員依法追究刑事責(zé)任。

上級(jí)單位未被認(rèn)定為單位犯罪，下屬單位被認(rèn)定為單位犯罪的，對(duì)上級(jí)單位中組織、策劃、實(shí)施非法集資犯罪的人員，一般可以與下屬單位按照自然人與單位共同犯罪處理。

上級(jí)單位與下屬單位均未被認(rèn)定為單位犯罪的，一般以上級(jí)單位與下屬單位中承擔(dān)組織、領(lǐng)導(dǎo)、管理、協(xié)調(diào)職責(zé)的主管人員和發(fā)揮主要作用的人員作為主犯，以其他積極參加非法集資犯罪的人員作為從犯，按照自然人共同犯罪處理。

四、關(guān)于主觀故意的認(rèn)定問題

認(rèn)定犯罪嫌疑人、被告人是否具有非法吸收公眾存款的犯罪故意，應(yīng)當(dāng)依據(jù)犯罪嫌疑人、被告人的任職情況、職業(yè)經(jīng)歷、專業(yè)背景、培訓(xùn)經(jīng)歷、本人因同類行為受到行政處罰或者刑事追究情況以及吸收資金方式、宣傳推廣、合同資料、業(yè)務(wù)流程等證據(jù)，結(jié)合其供述，進(jìn)行綜合分析判斷。

犯罪嫌疑人、被告人使用詐騙方法非法集資，符合《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第四條規(guī)定的，可以認(rèn)定為集資詐騙罪中“以非法占有為目的”。

辦案機(jī)關(guān)在辦理非法集資刑事案件中，應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件具體情況注意收集運(yùn)用涉及犯罪嫌疑人、被告人的以下證據(jù)：是否使用虛假身份信息對(duì)外開展業(yè)務(wù)；是否虛假訂立合同、協(xié)議；是否虛假宣傳，明顯超出經(jīng)營范圍或者夸大經(jīng)營、投資、服務(wù)項(xiàng)目及盈利能力；是否吸收資金后隱匿、銷毀合同、協(xié)議、賬目；是否傳授或者接受規(guī)避法律、逃避監(jiān)管的方法，等等。

五、關(guān)于犯罪數(shù)額的認(rèn)定問題

非法吸收或者變相吸收公眾存款構(gòu)成犯罪，具有下列情形之一的，向親友或者單位內(nèi)部人員吸收的資金應(yīng)當(dāng)與向不特定對(duì)象吸收的資金一并計(jì)入犯罪數(shù)額：

（一）在向親友或者單位內(nèi)部人員吸收資金的過程中，明知親友或者單位內(nèi)部人員向不特定對(duì)象吸收資金而予以放任的；

（二）以吸收資金為目的，將社會(huì)人員吸收為單位內(nèi)部人員，并向其吸收資金的；

（三）向社會(huì)公開宣傳，同時(shí)向不特定對(duì)象、親友或者單位內(nèi)部人員吸收資金的。
非法吸收或者變相吸收公眾存款的數(shù)額，以行為人所吸收的資金全額計(jì)算。集資參與人收回本金或者獲得回報(bào)后又重復(fù)投資的數(shù)額不予扣除，但可以作為量刑情節(jié)酌情考慮。

六、關(guān)于寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策把握問題

辦理非法集資刑事案件，應(yīng)當(dāng)貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策，依法合理把握追究刑事責(zé)任的范圍，綜合運(yùn)用刑事手段和行政手段處置和化解風(fēng)險(xiǎn)，做到懲處少數(shù)、教育挽救大多數(shù)。要根據(jù)行為人的客觀行為、主觀惡性、犯罪情節(jié)及其地位、作用、層級(jí)、職務(wù)等情況，綜合判斷行為人的責(zé)任輕重和刑事追究的必要性，按照區(qū)別對(duì)待原則分類處理涉案人員，做到罰當(dāng)其罪、罪責(zé)刑相適應(yīng)。

重點(diǎn)懲處非法集資犯罪活動(dòng)的組織者、領(lǐng)導(dǎo)者和管理人員，包括單位犯罪中的上級(jí)單位（總公司、母公司）的核心層、管理層和骨干人員，下屬單位（分公司、子公司）的管理層和骨干人員，以及其他發(fā)揮主要作用的人員。

對(duì)于涉案人員積極配合調(diào)查、主動(dòng)退贓退賠、真誠認(rèn)罪悔罪的，可以依法從輕處罰；其中情節(jié)輕微的，可以免除處罰；情節(jié)顯著輕微、危害不大的，不作為犯罪處理。

七、關(guān)于管轄問題

跨區(qū)域非法集資刑事案件按照《國務(wù)院關(guān)于進(jìn)一步做好防范和處置非法集資工作的意見》（國發(fā)〔2015〕59號(hào)）確定的工作原則辦理。如果合并偵查、訴訟更為適宜的，可以合并辦理。

辦理跨區(qū)域非法集資刑事案件，如果多個(gè)公安機(jī)關(guān)都有權(quán)立案偵查的，一般由主要犯罪地公安機(jī)關(guān)作為案件主辦地，對(duì)主要犯罪嫌疑人立案偵查和移送審查起訴；由其他犯罪地公安機(jī)關(guān)作為案件分辦地根據(jù)案件具體情況，對(duì)本地區(qū)犯罪嫌疑人立案偵查和移送審查起訴。

管轄不明或者有爭議的，按照有利于查清犯罪事實(shí)、有利于訴訟的原則，由其共同的上級(jí)公安機(jī)關(guān)協(xié)調(diào)確定或者指定有關(guān)公安機(jī)關(guān)作為案件主辦地立案偵查。需要提請(qǐng)批準(zhǔn)逮捕、移送審查起訴、提起公訴的，由分別立案偵查的公安機(jī)關(guān)所在地的人民檢察院、人民法院受理。

對(duì)于重大、疑難、復(fù)雜的跨區(qū)域非法集資刑事案件，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在協(xié)調(diào)確定或者指定案件主辦地立案偵查的同時(shí)，通報(bào)同級(jí)人民檢察院、人民法院。人民檢察院、人民法院參照前款規(guī)定，確定主要犯罪地作為案件主辦地，其他犯罪地作為案件分辦地，由所在地的人民檢察院、人民法院負(fù)責(zé)起訴、審判。

本條規(guī)定的“主要犯罪地”，包括非法集資活動(dòng)的主要組織、策劃、實(shí)施地，集資行為人的注冊(cè)地、主要營業(yè)地、主要辦事機(jī)構(gòu)所在地，集資參與人的主要所在地等。

八、關(guān)于辦案工作機(jī)制問題

案件主辦地和其他涉案地辦案機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)密切溝通協(xié)調(diào)，協(xié)同推進(jìn)偵查、起訴、審判、資產(chǎn)處置工作，配合有關(guān)部門最大限度追贓挽損。

案件主辦地辦案機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一負(fù)責(zé)主要犯罪嫌疑人、被告人涉嫌非法集資全部犯罪事實(shí)的立案偵查、起訴、審判，防止遺漏犯罪事實(shí)；并應(yīng)就全案處理政策、追訴主要犯罪嫌疑人、被告人的證據(jù)要求及訴訟時(shí)限、追贓挽損、資產(chǎn)處置等工作要求，向其他涉案地辦案機(jī)關(guān)進(jìn)行通報(bào)。其他涉案地辦案機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對(duì)本地區(qū)犯罪嫌疑人、被告人涉嫌非法集資的犯罪事實(shí)及時(shí)立案偵查、起訴、審判，積極協(xié)助主辦地處置涉案資產(chǎn)。

案件主辦地和其他涉案地辦案機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)建立和完善證據(jù)交換共享機(jī)制。對(duì)涉及主要犯罪嫌疑人、被告人的證據(jù)，一般由案件主辦地辦案機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)收集，其他涉案地提供協(xié)助。案件主辦地辦案機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時(shí)通報(bào)接收涉及主要犯罪嫌疑人、被告人的證據(jù)材料的程序及要求。其他涉案地辦案機(jī)關(guān)需要案件主辦地提供證據(jù)材料的，應(yīng)當(dāng)向案件主辦地辦案機(jī)關(guān)提出證據(jù)需求，由案件主辦地收集并依法移送。無法移送證據(jù)原件的，應(yīng)當(dāng)在移送復(fù)制件的同時(shí)，按照相關(guān)規(guī)定作出說明。

九、關(guān)于涉案財(cái)物追繳處置問題

辦理跨區(qū)域非法集資刑事案件，案件主辦地辦案機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時(shí)歸集涉案財(cái)物，為統(tǒng)一資產(chǎn)處置做好基礎(chǔ)性工作。其他涉案地辦案機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時(shí)查明涉案財(cái)物，明確其來源、去向、用途、流轉(zhuǎn)情況，依法辦理查封、扣押、凍結(jié)手續(xù)，并制作詳細(xì)清單，對(duì)扣押款項(xiàng)應(yīng)當(dāng)設(shè)立明細(xì)賬，在扣押后立即存入辦案機(jī)關(guān)唯一合規(guī)賬戶，并將有關(guān)情況提供案件主辦地辦案機(jī)關(guān)。

人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格依照刑事訴訟法和相關(guān)司法解釋的規(guī)定，依法移送、審查、處理查封、扣押、凍結(jié)的涉案財(cái)物。對(duì)審判時(shí)尚未追繳到案或者尚未足額退賠的違法所得，人民法院應(yīng)當(dāng)判決繼續(xù)追繳或者責(zé)令退賠，并由人民法院負(fù)責(zé)執(zhí)行，處置非法集資職能部門、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)等應(yīng)當(dāng)予以配合。

人民法院對(duì)涉案財(cái)物依法作出判決后，有關(guān)地方和部門應(yīng)當(dāng)在處置非法集資職能部門統(tǒng)籌協(xié)調(diào)下，切實(shí)履行協(xié)作義務(wù)，綜合運(yùn)用多種手段，做好涉案財(cái)物清運(yùn)、財(cái)產(chǎn)變現(xiàn)、資金歸集、資金清退等工作，確保最大限度減少實(shí)際損失。

根據(jù)有關(guān)規(guī)定，查封、扣押、凍結(jié)的涉案財(cái)物，一般應(yīng)在訴訟終結(jié)后返還集資參與人。涉案財(cái)物不足全部返還的，按照集資參與人的集資額比例返還。退賠集資參與人的損失一般優(yōu)先于其他民事債務(wù)以及罰金、沒收財(cái)產(chǎn)的執(zhí)行。

十、關(guān)于集資參與人權(quán)利保障問題

集資參與人，是指向非法集資活動(dòng)投入資金的單位和個(gè)人，為非法集資活動(dòng)提供幫助并獲取經(jīng)濟(jì)利益的單位和個(gè)人除外。

人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)通過及時(shí)公布案件進(jìn)展、涉案資產(chǎn)處置情況等方式，依法保障集資參與人的合法權(quán)利。集資參與人可以推選代表人向人民法院提出相關(guān)意見和建議；推選不出代表人的，人民法院可以指定代表人。人民法院可以視案件情況決定集資參與人代表人參加或者旁聽庭審，對(duì)集資參與人提起附帶民事訴訟等請(qǐng)求不予受理。

十一、關(guān)于行政執(zhí)法與刑事司法銜接問題

處置非法集資職能部門或者有關(guān)行政主管部門，在調(diào)查非法集資行為或者行政執(zhí)法過程中，認(rèn)為案情重大、疑難、復(fù)雜的，可以商請(qǐng)公安機(jī)關(guān)就追訴標(biāo)準(zhǔn)、證據(jù)固定等問題提出咨詢或者參考意見；發(fā)現(xiàn)非法集資行為涉嫌犯罪的，應(yīng)當(dāng)按照《行政執(zhí)法機(jī)關(guān)移送涉嫌犯罪案件的規(guī)定》等規(guī)定，履行相關(guān)手續(xù)，在規(guī)定的期限內(nèi)將案件移送公安機(jī)關(guān)。

人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)在辦理非法集資刑事案件過程中，可商請(qǐng)?zhí)幹梅欠Y職能部門或者有關(guān)行政主管部門指派專業(yè)人員配合開展工作，協(xié)助查閱、復(fù)制有關(guān)專業(yè)資料，就案件涉及的專業(yè)問題出具認(rèn)定意見。涉及需要行政處理的事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)移交處置非法集資職能部門或者有關(guān)行政主管部門依法處理。

（2017年）最高人民檢察院關(guān)于辦理涉互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪案件有關(guān)問題座談會(huì)紀(jì)要

6　涉互聯(lián)網(wǎng)金融活動(dòng)在未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)的情形下，公開宣傳并向不特定公眾吸收資金，承諾在一定期限內(nèi)還本付息的，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任。其中，應(yīng)重點(diǎn)審查互聯(lián)網(wǎng)金融活動(dòng)相關(guān)主體是否存在歸集資金、沉淀資金，致使投資人資金存在被挪用、侵占等重大風(fēng)險(xiǎn)等情形。

7　互聯(lián)網(wǎng)金融的本質(zhì)是金融，判斷其是否屬于"未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)"，即行為是否具有非法性的主要法律依據(jù)是《商業(yè)銀行法》、《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)取締辦法》（國務(wù)院令第247 號(hào)）等現(xiàn)行有效的金融管理法律規(guī)定。

8　對(duì)以下網(wǎng)絡(luò)借貸領(lǐng)域的非法吸收公眾資金的行為，應(yīng)當(dāng)以非法吸收公眾存款罪分別追究相關(guān)行為主體的刑事責(zé)任：

（1）中介機(jī)構(gòu)以提供信息中介服務(wù)為名，實(shí)際從事直接或間接歸集資金、甚至自融或變相自融等行為，應(yīng)當(dāng)依法追究中介機(jī)構(gòu)的刑事責(zé)任。特別要注意識(shí)別變相自融行為，如中介機(jī)構(gòu)通過拆分融資項(xiàng)目期限、實(shí)行債權(quán)轉(zhuǎn)讓等方式為自己吸收資金的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為非法吸收公眾存款。

（2）中介機(jī)構(gòu)與借款人存在以下情形之一的，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任：①中介機(jī)構(gòu)與借款人合謀或者明知借款人存在違規(guī)情形，仍為其非法吸收公眾存款提供服務(wù)的；中介機(jī)構(gòu)與借款人合謀，采取向出借人提供信用擔(dān)保、通過電子渠道以外的物理場所開展借貸業(yè)務(wù)等違規(guī)方式向社會(huì)公眾吸收資金的；②雙方合謀通過拆分融資項(xiàng)目期限、實(shí)行債權(quán)轉(zhuǎn)讓等方式為借款人吸收資金的。在對(duì)中介機(jī)構(gòu)、借款人進(jìn)行追訴時(shí)，應(yīng)根據(jù)各自在非法集資中的地位、作用確定其刑事責(zé)任。中介機(jī)構(gòu)雖然沒有直接吸收資金，但是通過大肆組織借款人開展非法集資并從中收取費(fèi)用數(shù)額巨大、情節(jié)嚴(yán)重的，可以認(rèn)定為主犯。

（3）借款人故意隱瞞事實(shí)，違反規(guī)定，以自己名義或借用他人名義利用多個(gè)網(wǎng)絡(luò)借貸平臺(tái)發(fā)布借款信息，借款總額超過規(guī)定的最高限額，或?qū)⑽召Y金用于明確禁止的投資股票、場外配資、期貨合約等高風(fēng)險(xiǎn)行業(yè)，造成重大損失和社會(huì)影響的，應(yīng)當(dāng)依法追究借款人的刑事責(zé)任。對(duì)于借款人將借款主要用于正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，能夠及時(shí)清退所吸收資金，不作為犯罪處理。

9　在非法吸收公眾存款罪中，原則上認(rèn)定主觀故意并不要求以明知法律的禁止性規(guī)定為要件。特別是具備一定涉金融活動(dòng)相關(guān)從業(yè)經(jīng)歷、專業(yè)背景或在犯罪活動(dòng)中擔(dān)任一定管理職務(wù)的犯罪嫌疑人，應(yīng)當(dāng)知曉相關(guān)金融法律管理規(guī)定，如果有證據(jù)證明其實(shí)際從事的行為應(yīng)當(dāng)批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn)，行為在客觀上具有非法性，原則上就可以認(rèn)定其具有非法吸收公眾存款的主觀故意。在證明犯罪嫌疑人的主觀故意時(shí)，可以收集運(yùn)用犯罪嫌疑人的任職情況、職業(yè)經(jīng)歷、專業(yè)背景、培訓(xùn)經(jīng)歷、此前任職單位或者其本人因從事同類行為受到處罰情況等證據(jù)，證明犯罪嫌疑人提出的"不知道相關(guān)行為被法律所禁止，故不具有非法吸收公眾存款的主觀故意"等辯解不能成立。除此之外，還可以收集運(yùn)用以下證據(jù)進(jìn)一步印證犯罪嫌疑人知道或應(yīng)當(dāng)知道其所從事行為具有非法性，比如犯罪嫌疑人故意規(guī)避法律以逃避監(jiān)管的相關(guān)證據(jù)：自己或要求下屬與投資人簽訂虛假的親友關(guān)系確認(rèn)書，頻繁更換宣傳用語逃避監(jiān)管，實(shí)際推介內(nèi)容與宣傳用語、實(shí)際經(jīng)營狀況不一致，刻意向投資人夸大公司兌付能力，在培訓(xùn)課程中傳授或接受規(guī)避法律的方法，等等。

10　對(duì)于無相關(guān)職業(yè)經(jīng)歷、專業(yè)背景，且從業(yè)時(shí)間短暫，在單位犯罪中層級(jí)較低，純屬執(zhí)行單位領(lǐng)導(dǎo)指令的犯罪嫌疑人提出辯解的，如確實(shí)無其他證據(jù)證明其具有主觀故意的，可以不作為犯罪處理。另外，實(shí)踐中還存在犯罪嫌疑人提出因信賴行政主管部門出具的相關(guān)意見而陷入錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)的辯解。如果上述辯解確有證據(jù)證明，不應(yīng)作為犯罪處理，但應(yīng)當(dāng)對(duì)行政主管部門出具的相關(guān)意見及其出具過程進(jìn)行查證，如存在以下情形之一，仍應(yīng)認(rèn)定犯罪嫌疑人具有非法吸收公眾存款的主觀故意：

（1）行政主管部門出具意見所涉及的行為與犯罪嫌疑人實(shí)際從事的行為不一致的；

（2）行政主管部門出具的意見未對(duì)是否存在非法吸收公眾存款問題進(jìn)行合法性審查，僅對(duì)其他合法性問題進(jìn)行審查的；

（3）犯罪嫌疑人在行政主管部門出具意見時(shí)故意隱瞞事實(shí)、弄虛作假的；

（4）犯罪嫌疑人與出具意見的行政主管部門的工作人員存在利益輸送行為的；

（5）犯罪嫌疑人存在其他影響和干擾行政主管部門出具意見公正性的情形的。

對(duì)于犯罪嫌疑人提出因信賴專家學(xué)者、律師等專業(yè)人士、主流新聞媒體宣傳或有關(guān)行政主管部門工作人員的個(gè)人意見而陷入錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)的辯解，不能作為犯罪嫌疑人判斷自身行為合法性的根據(jù)和排除主觀故意的理由。

11　負(fù)責(zé)或從事吸收資金行為的犯罪嫌疑人非法吸收公眾存款金額，根據(jù)其實(shí)際參與吸收的全部金額認(rèn)定。但以下金額不應(yīng)計(jì)入該犯罪嫌疑人的吸收金額：

（1）犯罪嫌疑人自身及其近親屬所投資的資金金額；

（2）記錄在犯罪嫌疑人名下，但其未實(shí)際參與吸收且未從中收取任何形式好處的資金。

吸收金額經(jīng)過司法會(huì)計(jì)鑒定的，可以將前述不計(jì)入部分直接扣除。但是，前述兩項(xiàng)所涉金額仍應(yīng)計(jì)入相對(duì)應(yīng)的上一級(jí)負(fù)責(zé)人及所在單位的吸收金額。

12　投資人在每期投資結(jié)束后，利用投資賬戶中的資金（包括每期投資結(jié)束后歸還的本金、利息）進(jìn)行反復(fù)投資的金額應(yīng)當(dāng)累計(jì)計(jì)算，但對(duì)反復(fù)投資的數(shù)額應(yīng)當(dāng)作出說明。對(duì)負(fù)責(zé)或從事行政管理、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)、技術(shù)服務(wù)等輔助工作的犯罪嫌疑人，應(yīng)當(dāng)按照其參與的犯罪事實(shí)，結(jié)合其在犯罪中的地位和作用，依法確定刑事責(zé)任范圍。

13　確定犯罪嫌疑人的吸收金額時(shí)，應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)審查、運(yùn)用以下證據(jù)：

（1）涉案主體自身的服務(wù)器或第三方服務(wù)器上存儲(chǔ)的交易記錄等電子數(shù)據(jù)；

（2）會(huì)計(jì)賬簿和會(huì)計(jì)憑證；

（3）銀行賬戶交易記錄、POS 機(jī)支付記錄；

（4）資金收付憑證、書面合同等書證。僅憑投資人報(bào)案數(shù)據(jù)不能認(rèn)定吸收金額。

20　涉互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪案件多以單位形式組織實(shí)施，所涉單位數(shù)量眾多、層級(jí)復(fù)雜，其中還包括大量分支機(jī)構(gòu)和關(guān)聯(lián)單位，集團(tuán)化特征明顯。有的涉互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪案件中分支機(jī)構(gòu)遍布全國，既有具備法人資格的，又有不具備法人資格的；既有受總公司直接領(lǐng)導(dǎo)的，又有受總公司的下屬單位領(lǐng)導(dǎo)的。公安機(jī)關(guān)在立案時(shí)做法不一，有的對(duì)單位立案，有的不對(duì)單位立案，有的被立案的單位不具有獨(dú)立法人資格，有的僅對(duì)最上層的單位立案而不對(duì)分支機(jī)構(gòu)立案。對(duì)此，檢察機(jī)關(guān)公訴部門在審查起訴時(shí)，應(yīng)當(dāng)從能夠全面揭示犯罪行為基本特征、全面覆蓋犯罪活動(dòng)、準(zhǔn)確界定區(qū)分各層級(jí)人員的地位作用、有利于有力指控犯罪、有利于追繳違法所得等方面依法具體把握，確定是否以單位犯罪追究。

21　涉互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪所涉罪名中，刑法規(guī)定應(yīng)當(dāng)追究單位刑事責(zé)任的，對(duì)同時(shí)具備以下情形且具有獨(dú)立法人資格的單位，可以以單位犯罪追究：

（1）犯罪活動(dòng)經(jīng)單位決策實(shí)施；

（2）單位的員工主要按照單位的決策實(shí)施具體犯罪活動(dòng)；

（3）違法所得歸單位所有，經(jīng)單位決策使用，收益亦歸單位所有。但是，單位設(shè)立后專門從事違法犯罪活動(dòng)的，應(yīng)當(dāng)以自然人犯罪追究刑事責(zé)任。

22　對(duì)參與涉互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪，但不具有獨(dú)立法人資格的分支機(jī)構(gòu)，是否追究其刑事責(zé)任，可以區(qū)分兩種情形處理：

（1）全部或部分違法所得歸分支機(jī)構(gòu)所有并支配，分支機(jī)構(gòu)作為單位犯罪主體追究刑事責(zé)任；

（2）違法所得完全歸分支機(jī)構(gòu)上級(jí)單位所有并支配的，不能對(duì)分支機(jī)構(gòu)作為單位犯罪主體追究刑事責(zé)任，而是應(yīng)當(dāng)對(duì)分支機(jī)構(gòu)的上級(jí)單位（符合單位犯罪主體資格）追究刑事責(zé)任。

23　分支機(jī)構(gòu)認(rèn)定為單位犯罪主體的，該分支機(jī)構(gòu)相關(guān)涉案人員應(yīng)當(dāng)作為該分支機(jī)構(gòu)的"直接負(fù)責(zé)的主管人員"或者"其他直接責(zé)任人員"追究刑事責(zé)任。僅將分支機(jī)構(gòu)的上級(jí)單位認(rèn)定為單位犯罪主體的，該分支機(jī)構(gòu)相關(guān)涉案人員可以作為該上級(jí)單位的"其他直接責(zé)任人員"追究刑事責(zé)任。

24　對(duì)符合追訴條件的分支機(jī)構(gòu)（包括具有獨(dú)立法人資格的和不具有獨(dú)立法人資格）及其所屬單位，公安機(jī)關(guān)均沒有作為犯罪嫌疑單位移送審查起訴，僅將其所屬單位的上級(jí)單位作為犯罪嫌疑單位移送審查起訴的，對(duì)相關(guān)分支機(jī)構(gòu)涉案人員可以區(qū)分以下情形處理：

（1）有證據(jù)證明被立案的上級(jí)單位（比如總公司）在業(yè)務(wù)、財(cái)務(wù)、人事等方面對(duì)下屬單位及其分支機(jī)構(gòu)進(jìn)行實(shí)際控制，下屬單位及其分支機(jī)構(gòu)涉案人員可以作為被移送審查起訴的上級(jí)單位的"其他直接責(zé)任人員"追究刑事責(zé)任。在證明實(shí)際控制關(guān)系時(shí)，應(yīng)當(dāng)收集、運(yùn)用公司決策、管理、考核等相關(guān)文件，OA 系統(tǒng)等電子數(shù)據(jù)，資金往來記錄等證據(jù)。對(duì)不同地區(qū)同一單位的分支機(jī)構(gòu)涉案人員起訴時(shí)，證明實(shí)際控制關(guān)系的證據(jù)體系、證明標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)基本一致。

（2）據(jù)現(xiàn)有證據(jù)無法證明被立案的上級(jí)單位與下屬單位及其分支機(jī)構(gòu)之間存在實(shí)際控制關(guān)系的，對(duì)符合單位犯罪構(gòu)成要件的下屬單位或分支機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)補(bǔ)充起訴，下屬單位及其分支機(jī)構(gòu)已不具備補(bǔ)充起訴條件的，可以將下屬單位及其分支機(jī)構(gòu)的涉案犯罪嫌疑人直接起訴。

四、綜合運(yùn)用定罪量刑情節(jié)

25　在辦理跨區(qū)域涉互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪案件時(shí)，在追訴標(biāo)準(zhǔn)、追訴范圍以及量刑建議等方面應(yīng)當(dāng)注意統(tǒng)一平衡。對(duì)于同一單位在多個(gè)地區(qū)分別設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的，在同一省（自治區(qū)、直轄市）范圍內(nèi)應(yīng)當(dāng)保持基本一致。分支機(jī)構(gòu)所涉犯罪嫌疑人與上級(jí)單位主要犯罪嫌疑人之間應(yīng)當(dāng)保持適度平衡，防止出現(xiàn)責(zé)任輕重"倒掛"的現(xiàn)象。

26　單位犯罪中，直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員在涉互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪案件中的地位、作用存在明顯差別的，可以區(qū)分主犯和從犯。對(duì)起組織領(lǐng)導(dǎo)作用的總公司的直接負(fù)責(zé)的主管人員和發(fā)揮主要作用的其他直接責(zé)任人員，可以認(rèn)定為全案的主犯，其他人員可以認(rèn)定為從犯。

27　最大限度減少投資人的實(shí)際損失是辦理涉互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪案件特別是非法集資案件的重要工作。在決定是否起訴、提出量刑建議時(shí)，要重視對(duì)是否具有認(rèn)罪認(rèn)罰、主動(dòng)退贓退賠等情節(jié)的考察。分支機(jī)構(gòu)涉案人員積極配合調(diào)查、主動(dòng)退還違法所得、真誠認(rèn)罪悔罪的，應(yīng)當(dāng)依法提出從輕、減輕處罰的量刑建議。其中，對(duì)情節(jié)輕微、可以免予刑事處罰的，或者情節(jié)顯著輕微、危害不大、不認(rèn)為是犯罪的，應(yīng)當(dāng)依法作出不起訴決定。對(duì)被不起訴人需要給予行政處罰或者沒收違法所得的，應(yīng)當(dāng)向行政主管部門提出檢察意見。

五、證據(jù)的收集、審查與運(yùn)用

28　涉互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪案件證據(jù)種類復(fù)雜、數(shù)量龐大、且分散于各地，收集、審查、運(yùn)用證據(jù)的難度大。各地檢察機(jī)關(guān)公訴部門要緊緊圍繞證據(jù)的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性，引導(dǎo)公安機(jī)關(guān)依法全面收集固定證據(jù)，加強(qiáng)證據(jù)的審查、運(yùn)用，確保案件事實(shí)經(jīng)得起法律的檢驗(yàn)。

29　對(duì)于重大、疑難、復(fù)雜涉互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪案件，檢察機(jī)關(guān)公訴部門要依法提前介入偵查，圍繞指控犯罪的需要積極引導(dǎo)公安機(jī)關(guān)全面收集固定證據(jù)，必要時(shí)與公安機(jī)關(guān)共同會(huì)商，提出完善偵查思路、偵查提綱的意見建議。加強(qiáng)對(duì)偵查取證合法性的監(jiān)督，對(duì)應(yīng)當(dāng)依法排除的非法證據(jù)堅(jiān)決予以排除，對(duì)應(yīng)當(dāng)補(bǔ)正或作出合理解釋的及時(shí)提出意見。

30　電子數(shù)據(jù)在涉互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪案件的證據(jù)體系中地位重要，對(duì)于指控證實(shí)相關(guān)犯罪事實(shí)具有重要作用。隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的不斷發(fā)展，電子數(shù)據(jù)的形式、載體出現(xiàn)了許多新的變化，對(duì)電子數(shù)據(jù)的勘驗(yàn)、提取、審查等提出了更高要求，處理不當(dāng)會(huì)對(duì)電子數(shù)據(jù)的真實(shí)性、合法性造成不可逆轉(zhuǎn)的損害。檢察機(jī)關(guān)公訴部門要嚴(yán)格執(zhí)行《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理刑事案件收集提取和審查判斷電子數(shù)據(jù)問題的若干規(guī)定》（法發(fā)〔2016〕22 號(hào)），加強(qiáng)對(duì)電子數(shù)據(jù)收集、提取程序和技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的審查，確保電子數(shù)據(jù)的真實(shí)性、合法性。對(duì)云存儲(chǔ)電子數(shù)據(jù)等新類型電子數(shù)據(jù)進(jìn)行提取、審查時(shí)，要高度重視程序合法性、數(shù)據(jù)完整性等問題，必要時(shí)主動(dòng)征求相關(guān)領(lǐng)域?qū)＜乙庖姡谔崛∏皶?huì)同公安機(jī)關(guān)、云存儲(chǔ)服務(wù)提供商制定科學(xué)合法的提取方案，確保萬無一失。

31　落實(shí)"三統(tǒng)兩分"要求，健全證據(jù)交換共享機(jī)制，協(xié)調(diào)推進(jìn)跨區(qū)域案件辦理。對(duì)涉及主案犯罪嫌疑人的證據(jù)，一般由主案偵辦地辦案機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)收集，其他地區(qū)提供協(xié)助。其他地區(qū)辦案機(jī)構(gòu)需要主案偵辦地提供證據(jù)材料的，應(yīng)當(dāng)向主案偵辦地辦案機(jī)構(gòu)提出證據(jù)需求，由主案偵辦地辦案機(jī)構(gòu)收集并依法移送。無法移送證據(jù)原件的，應(yīng)當(dāng)在移送復(fù)制件的同時(shí)，按照相關(guān)規(guī)定作出說明。各地檢察機(jī)關(guān)公訴部門之間要加強(qiáng)協(xié)作，加強(qiáng)與公安機(jī)關(guān)的協(xié)調(diào)，督促本地公安機(jī)關(guān)與其他地區(qū)公安機(jī)關(guān)做好證據(jù)交換共享相關(guān)工作。案件進(jìn)入審查起訴階段后，檢察機(jī)關(guān)公訴部門可以根據(jù)案件需要，直接向其他地區(qū)檢察機(jī)關(guān)調(diào)取證據(jù)，其他地區(qū)檢察機(jī)關(guān)公訴部門應(yīng)積極協(xié)助。此外，各地檢察機(jī)關(guān)在辦理案件過程中發(fā)現(xiàn)對(duì)其他地區(qū)案件辦理有重要作用的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)采取措施并通知相應(yīng)檢察機(jī)關(guān)，做好依法移送工作。

(2021年)防范和處置非法集資條例

第二十五條　非法集資人、非法集資協(xié)助人應(yīng)當(dāng)向集資參與人清退集資資金。清退過程應(yīng)當(dāng)接受處置非法集資牽頭部門監(jiān)督。

任何單位和個(gè)人不得從非法集資中獲取經(jīng)濟(jì)利益。

因參與非法集資受到的損失，由集資參與人自行承擔(dān)。

第二十六條　清退集資資金來源包括：

（一）非法集資資金余額；
（二）非法集資資金的收益或者轉(zhuǎn)換的其他資產(chǎn)及其收益；

（三）非法集資人及其股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員和其他相關(guān)人員從非法集資中獲得的經(jīng)濟(jì)利益；

（四）非法集資人隱匿、轉(zhuǎn)移的非法集資資金或者相關(guān)資產(chǎn)；

（五）在非法集資中獲得的廣告費(fèi)、代言費(fèi)、代理費(fèi)、好處費(fèi)、返點(diǎn)費(fèi)、傭金、提成等經(jīng)濟(jì)利益；

（六）可以作為清退集資資金的其他資產(chǎn)。