（本文作者張永華律師，法學博士，北京市盈科律師事務所高級合伙人）
非法集資犯罪，《刑法修正案（十一）》作了修改，自2021年3月1日起施行。《刑法修正案（十一）》之前，有些平臺、線下理財公司等股東、實際控制人、高管等有一個揮之不去的疑惑：平臺待償額巨大，有的達到10億、20億甚至更多，即使兌付了一些，也根本不解決問題。所謂債多不愁還，說白了，假定還有20億，就算費了九牛二虎之力也不過催回幾千萬、1個億，進入刑事程序后，這少量的增加兌付金額究竟起到多大作用呢？
考慮到自首還有約30%的從輕量刑機會。有人干脆去自首（可以數一下近些年都有哪些平臺去自首了），免得說不準哪天連自首的機會都沒了。
《刑法修正案（十一）》后，出現了新情況，值得關注。
《刑法修正案（十一）》對非法集資有什么修改？
非法吸收公眾存款罪：（1）法定最高刑從10年延長到15年。（2）刑罰結構細分。修改前分2檔，即3年以下和3-10年；修改后分為起點3年以下、數額巨大3-10年和數額特別巨大10-15年。（3）罰金從封頂50萬修改為無限額；（4）增加規定退贓退賠可以從輕、減輕。
集資詐騙罪：（1）刑罰結構細分。修改前分3檔，即數額較大的5年以下，巨大的5-10年，特別巨大10-15年或者無期；修改后分2檔，即較大的3-7年，巨大的7-15年或無期。（2）取消罰金額度限制。
重點：對于退贓退賠從輕、減輕有新規定，需深刻理解！
《刑法修正案（十一）》對非法吸收公眾存款罪修改后規定，個人或者單位有非法集資行為，在提起公訴前積極退贓退賠，減少損害結果發生的，可以從輕或者減輕處罰。
從輕處罰，是指在法定量刑幅度中判處較短的刑期或較輕的處罰。減輕處罰是在該量刑幅度以下，低于最低的法定量刑標準。
關鍵詞：提起公訴前+積極+退贓退賠+減少損害結果發生。其中的“提起訴訟前”，說明案件在送到法院審判前，都可以積極退贓退賠。
目前還未見到司法解釋和根據《刑法修正案（十一）》作出的判例。具體從輕、減輕的幅度待進一步觀察。
小額商品化債、打折下車等化債活動是否合法？
實踐中，對于涉及金額較小的投資人，有些平臺用小額商品化債，或者用現金兌付以收購債權，或者債權轉讓給第三方，從而實現投資人“提前下車”的目標。以上化債方式在P2P退出階段均常見。
這種方式的合法性有一定的爭議，主要原因是，這個“協商一致“是否反映了投資人的真實意思？還是具有“脅迫”的因素，比如，投資人沒有其他選擇，否則就損失更大？對這個問題，本人先前也有分析。參見《P2P平臺爆雷后，律師給投資人的10個建議》。盡管如此，非法集資涉案平臺在實踐中廣泛采用化債方式，公安機關有時也默認其合法性。一些著名非法集資案件中，公安機關甚至口頭上表示過，只要投資人自愿接受以物抵債和打折下車，公安機關不干預的意思。
公安機關也表示，禁止平臺欺詐、二次收割投資人。
總體來說，若未進入刑事階段，根據《民法典》第133條規定，“民事法律行為是民事主體通過意思表示設立、變更、終止民事法律關系的行為”。平臺通過跟投資人協商一致的方式，償還投資人債權，屬于民事平等主體意思自治的范疇，只要符合意思表示的構成要件，即視為符合法律規定。
化債活動，刑事案件中能否減輕非法集資刑事責任？
先前有判決認為，在集資詐騙中，被害人案發前放棄對被告人的財產返還權對犯罪數額不產生實質性影響，且執行時被告人仍需返還財產，但可作為無主物上繳國庫。
這種判決不多見，并且以上觀點僅適用于打折下車的情形。對于案發之前的以物抵債以及其它化債方式，比如債權轉讓給第三方（非平臺）、投資折算股權，應該怎么認定？是否承認案發前行為人意思自治的效力？目前還不完全清楚。
如上所述，《刑法修正案（十一）》對從輕、減輕的條件是：在提起公訴前積極退贓退賠，減少損害結果發生。
《刑法修正案（十一）》后，以上小額商品化債、打折下車等化債活動及其成果在多大程度上認為是“退贓退賠，減少損害結果發生“，需要在具體案件中，待辯護律師協助法官作出正確判定（律師辯護很關鍵）。
這是一個刑法和民商法對社會調整的分工問題。目前在非法集資的處置上，個人認為存在刑事法律擴張、擠壓正常的民事合同關系的傾向。這個問題本人先前有過分析。參見《債權轉讓（超級放款人）模式是否形成“資金池”？3個觀點》若國家轉變思路，更有可能承認平臺化債等民事活動的法律效力。
以上為本人辦理案件期間的膚淺體會。不妥之處，敬請方家批評指正。歡迎交流討論。（完）
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