掛靠第十六講：如何避免掛靠行為被司法機(jī)關(guān)認(rèn)定為虛開(kāi)

作者：王如僧律師，稅務(wù)訴訟律師，原則上只辦涉稅案件。

在司法實(shí)務(wù)中，掛靠案件的爭(zhēng)議焦點(diǎn)不是掛靠的法律后果，而是當(dāng)事人的行為是不是掛靠。很多司法工作人員一不小心就會(huì)把掛靠看成了代開(kāi)，從而導(dǎo)致當(dāng)事人傾家蕩產(chǎn)，鋃鐺入獄。

如何證明自己的行為是掛靠呢？

第一，為什么要掛靠，掛靠方需要提供一個(gè)合乎情理的理由給司法機(jī)關(guān)。

第二，掛靠方交付貨物給交易相對(duì)人了，這是前提；沒(méi)有貨物流轉(zhuǎn)，一切免談。

第三，掛靠方與被掛靠方之間存在書(shū)面的掛靠協(xié)議。

雖然掛靠關(guān)系的成立，不以存在書(shū)面的掛靠協(xié)議為必要，但是書(shū)面的掛靠協(xié)議，是一份非常關(guān)鍵的證據(jù)。

在民間借貸案件中，借款人沒(méi)有出具借條給出借人的，依然可以成立民間借貸關(guān)系，但是沒(méi)有借條，借款人要證明存在民間借貸關(guān)系的話(huà)，難度無(wú)疑變大了很多。

第四，盡量以隱名掛靠的方式交易。

所謂的隱名掛靠，是指交易相對(duì)人不知道掛靠方與被掛靠方之間存在掛靠關(guān)系，認(rèn)為掛靠方就是被掛靠方的員工。

第五，一定要以被掛靠方名義交易。

如果是顯名掛靠，由于交易相對(duì)人、掛靠方、被掛靠方不是法律專(zhuān)業(yè)人士，同時(shí)交易是掛靠方組織、實(shí)施的，被掛靠方只是出個(gè)名而已，交易相對(duì)人往往會(huì)說(shuō)其與被掛靠方之間沒(méi)有真實(shí)交易，其實(shí)際上是與掛靠方交易，甚至掛靠方自己也會(huì)這么說(shuō)。

因此掛靠方一定要以被掛靠方名義與交易相對(duì)人簽訂買(mǎi)賣(mài)合同，以被掛靠方的公賬接收貨款，以被掛靠方名義交付貨物，并保留好這方面的證據(jù)。

保管好相關(guān)單據(jù)的重要性，無(wú)論如何強(qiáng)調(diào)，都不足為過(guò)。

第六，不要掛靠空殼公司開(kāi)票。

掛靠空殼公司開(kāi)票的好處，往往是空殼公司的開(kāi)票費(fèi)比較低，但空殼公司的特點(diǎn)是除了為掛靠方開(kāi)票之外，還會(huì)大肆為其他人開(kāi)票，在為其他人開(kāi)票過(guò)程中，還會(huì)參與資金回流，容易爆雷。

一旦爆雷，由于空殼公司總體上是沒(méi)有真實(shí)交易的，掛靠方與空殼公司之間的開(kāi)票費(fèi)又比較低，司法機(jī)關(guān)很可能會(huì)否認(rèn)掛靠方與空殼公司之間存在掛靠關(guān)系。

第七，開(kāi)票費(fèi)的比例是多少才合適？

如果開(kāi)票費(fèi)大于或者等于法定稅率，那自然是最好的，但掛靠方可能就不樂(lè)意了。

如果被掛靠方開(kāi)具了一分貨款是100萬(wàn)、銷(xiāo)項(xiàng)稅額是13萬(wàn)的增值稅專(zhuān)用發(fā)票給交易相對(duì)人，掛靠方拿走了108萬(wàn)，被掛靠方只留下了5萬(wàn)，被掛靠方如實(shí)申報(bào)、繳納銷(xiāo)項(xiàng)稅款的話(huà)，就會(huì)虧損8萬(wàn)。

可是經(jīng)驗(yàn)告訴我們，被掛靠方是不可能做虧本生意的，那被掛靠方的利潤(rùn)是從哪里來(lái)的呢？

大多數(shù)情況下，被掛靠方就會(huì)一種更低的價(jià)格購(gòu)買(mǎi)進(jìn)項(xiàng)發(fā)票，進(jìn)行抵扣，從中賺取差價(jià)。

那什么情況下，被掛靠方收取的開(kāi)票費(fèi)低于法定稅率，又不購(gòu)買(mǎi)進(jìn)項(xiàng)發(fā)票，還是有利可圖的呢，理由是什么，合乎情理嗎？

掛靠方需要墊高枕頭，慎重考慮這種問(wèn)題。

如果掛靠方?jīng)]有辦法解釋這個(gè)問(wèn)題，就有可能被司法機(jī)關(guān)認(rèn)定為被掛靠方“讓他人為自己虛開(kāi)”進(jìn)項(xiàng)發(fā)票的幫助犯。