吳鷹律師：非法吸收公眾存款罪的定罪量刑

20世紀(jì)80年代后，中國(guó)經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展，民營(yíng)經(jīng)濟(jì)崛起，但正規(guī)金融體系主要服務(wù)國(guó)有企業(yè)，中小企業(yè)和個(gè)人融資需求難通過正規(guī)渠道滿足，民間借貸活躍，非法集資等亂象滋生。1997年刑法修訂前，中國(guó)金融法律體系不完善，對(duì)非法金融活動(dòng)監(jiān)管靠行政法規(guī)，缺乏刑事制裁手段，打擊力度不足。1997年《刑法》增設(shè)非法吸收公眾存款罪，明確法律適用，維護(hù)金融秩序。一、定罪根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第一百七十六條規(guī)定，非法吸收公眾存款罪，是指非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的行為 。簡(jiǎn)單來說，就是未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營(yíng)的形式吸收資金，通過各種途徑向社會(huì)公開宣傳，承諾在一定期限內(nèi)還本付息或者給付回報(bào)，向社會(huì)不特定對(duì)象吸收資金的行為。二、犯罪構(gòu)成要件（一）非法性未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營(yíng)的形式吸收資金。比如，一些企業(yè)沒有獲得金融監(jiān)管部門的許可，擅自開展類似銀行存款業(yè)務(wù)，向社會(huì)公眾吸納資金，這就具備了非法性。在現(xiàn)實(shí)中，有的企業(yè)打著投資理財(cái)項(xiàng)目的幌子，實(shí)則未獲得合法的金融牌照，私下招攬投資者存款，此類行為就觸碰了非法性這一紅線。（二）公開性通過媒體、推介會(huì)、傳單、手機(jī)短信等途徑向社會(huì)公開宣傳。企業(yè)不能心存僥幸，認(rèn)為只要不是大規(guī)模的公開宣傳就不算。即使是在小范圍內(nèi)口口相傳，但如果傳播范圍逐漸擴(kuò)大，且企業(yè)對(duì)此持放任態(tài)度，同樣可能被認(rèn)定為具備公開性。例如，某企業(yè)主在朋友間宣傳自己的資金籌集計(jì)劃，朋友又將消息傳播給其他人，企業(yè)主明知卻未制止，最終導(dǎo)致吸收資金的信息廣泛擴(kuò)散，這種情況也符合公開性的特征。（三）利誘性承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報(bào)。這一點(diǎn)很好理解，企業(yè)向投資者承諾高額利息、分紅或者其他形式的回報(bào)，以此吸引他們投入資金。比如，承諾年化收益率遠(yuǎn)超正常市場(chǎng)水平的理財(cái)產(chǎn)品，就存在利誘性的嫌疑。（四）社會(huì)性向社會(huì)公眾即社會(huì)不特定對(duì)象吸收資金。如果企業(yè)吸收資金的對(duì)象是特定的親友、單位內(nèi)部員工等，且沒有超出這個(gè)特定范圍進(jìn)行宣傳和吸納，一般不構(gòu)成此罪。但如果在親友間集資后，親友又向社會(huì)不特定對(duì)象傳播并吸收資金，企業(yè)對(duì)此知情且參與其中，那就可能被認(rèn)定為具備社會(huì)性。三、定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)（一）基本量刑幅度三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金：非法吸收或者變相吸收公眾存款數(shù)額在100萬元以上的；非法吸收或者變相吸收公眾存款對(duì)象150人以上的；非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在50萬元以上的 。如果非法吸收或者變相吸收公眾存款數(shù)額在50萬元以上或者給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在25萬元以上，同時(shí)具有曾因非法集資受過刑事追究、二年內(nèi)曾因非法集資受過行政處罰、造成惡劣社會(huì)影響或者其他嚴(yán)重后果這些情形之一的，也在此量刑幅度內(nèi)。三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金：當(dāng)非法吸收或者變相吸收公眾存款數(shù)額在500萬元以上；非法吸收或者變相吸收公眾存款對(duì)象500人以上；非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在250萬元以上，會(huì)被認(rèn)定為數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)。非法吸收或者變相吸收公眾存款數(shù)額在250萬元以上或者給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在150萬元以上，同時(shí)具有造成惡劣社會(huì)影響或者其他嚴(yán)重后果情形的，也在此列。十年以上有期徒刑，并處罰金：非法吸收或者變相吸收公眾存款數(shù)額在5000萬元以上；非法吸收或者變相吸收公眾存款對(duì)象5000人以上；非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在2500萬元以上，屬于數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)。或者非法吸收或者變相吸收公眾存款數(shù)額在2500萬元以上或者給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在1500萬元以上，同時(shí)具有造成惡劣社會(huì)影響或者其他嚴(yán)重后果情形的，適用此量刑幅度。（二）從輕、減輕及免罰情節(jié)在提起公訴前積極退贓退賠，減少損害結(jié)果發(fā)生的，可以從輕或者減輕處罰。如果非法吸收或者變相吸收公眾存款，主要用于正常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，能夠及時(shí)清退所吸收資金的，可以免予刑事處罰；情節(jié)顯著輕微危害不大的，不作為犯罪處理 。為他人向社會(huì)公眾非法吸收資金提供幫助，從中收取代理費(fèi)、好處費(fèi)、返點(diǎn)費(fèi)、傭金、提成等費(fèi)用，構(gòu)成共同犯罪，能夠及時(shí)退繳上述費(fèi)用的，可依法從輕處罰，其中情節(jié)輕微的，可以免除處罰；情節(jié)顯著輕微危害不大的，不作為犯罪處理。企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)需要資金，在資金籌集中，務(wù)必了解法律的規(guī)定，規(guī)范自身的經(jīng)營(yíng)操作，不要逾越法律邊界。一旦遭遇法律方面的疑難問題，要第一時(shí)間向?qū)I(yè)法律人士請(qǐng)教，積極探尋合法且合規(guī)的應(yīng)對(duì)策略，為企業(yè)的平穩(wěn)、健康發(fā)展筑牢堅(jiān)實(shí)根基。

20世紀(jì)80年代后，中國(guó)經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展，民營(yíng)經(jīng)濟(jì)崛起，但正規(guī)金融體系主要服務(wù)國(guó)有企業(yè)，中小企業(yè)和個(gè)人融資需求難通過正規(guī)渠道滿足，民間借貸活躍，非法集資等亂象滋生。1997年刑法修訂前，中國(guó)金融法律體系不完善，對(duì)非法金融活動(dòng)監(jiān)管靠行政法規(guī)，缺乏刑事制裁手段，打擊力度不足。1997年《刑法》增設(shè)非法吸收公眾存款罪，明確法律適用，維護(hù)金融秩序。

一、定罪

根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第一百七十六條規(guī)定，非法吸收公眾存款罪，是指非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的行為 。簡(jiǎn)單來說，就是未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營(yíng)的形式吸收資金，通過各種途徑向社會(huì)公開宣傳，承諾在一定期限內(nèi)還本付息或者給付回報(bào)，向社會(huì)不特定對(duì)象吸收資金的行為。

二、犯罪構(gòu)成要件

（一）非法性未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營(yíng)的形式吸收資金。比如，一些企業(yè)沒有獲得金融監(jiān)管部門的許可，擅自開展類似銀行存款業(yè)務(wù)，向社會(huì)公眾吸納資金，這就具備了非法性。在現(xiàn)實(shí)中，有的企業(yè)打著投資理財(cái)項(xiàng)目的幌子，實(shí)則未獲得合法的金融牌照，私下招攬投資者存款，此類行為就觸碰了非法性這一紅線。

（二）公開性通過媒體、推介會(huì)、傳單、手機(jī)短信等途徑向社會(huì)公開宣傳。企業(yè)不能心存僥幸，認(rèn)為只要不是大規(guī)模的公開宣傳就不算。即使是在小范圍內(nèi)口口相傳，但如果傳播范圍逐漸擴(kuò)大，且企業(yè)對(duì)此持放任態(tài)度，同樣可能被認(rèn)定為具備公開性。例如，某企業(yè)主在朋友間宣傳自己的資金籌集計(jì)劃，朋友又將消息傳播給其他人，企業(yè)主明知卻未制止，最終導(dǎo)致吸收資金的信息廣泛擴(kuò)散，這種情況也符合公開性的特征。

（三）利誘性承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報(bào)。這一點(diǎn)很好理解，企業(yè)向投資者承諾高額利息、分紅或者其他形式的回報(bào)，以此吸引他們投入資金。比如，承諾年化收益率遠(yuǎn)超正常市場(chǎng)水平的理財(cái)產(chǎn)品，就存在利誘性的嫌疑。

（四）社會(huì)性向社會(huì)公眾即社會(huì)不特定對(duì)象吸收資金。如果企業(yè)吸收資金的對(duì)象是特定的親友、單位內(nèi)部員工等，且沒有超出這個(gè)特定范圍進(jìn)行宣傳和吸納，一般不構(gòu)成此罪。但如果在親友間集資后，親友又向社會(huì)不特定對(duì)象傳播并吸收資金，企業(yè)對(duì)此知情且參與其中，那就可能被認(rèn)定為具備社會(huì)性。

三、定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)

（一）基本量刑幅度

三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金：非法吸收或者變相吸收公眾存款數(shù)額在100萬元以上的；非法吸收或者變相吸收公眾存款對(duì)象150人以上的；非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在50萬元以上的 。

如果非法吸收或者變相吸收公眾存款數(shù)額在50萬元以上或者給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在25萬元以上，同時(shí)具有曾因非法集資受過刑事追究、二年內(nèi)曾因非法集資受過行政處罰、造成惡劣社會(huì)影響或者其他嚴(yán)重后果這些情形之一的，也在此量刑幅度內(nèi)。

三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金：當(dāng)非法吸收或者變相吸收公眾存款數(shù)額在500萬元以上；非法吸收或者變相吸收公眾存款對(duì)象500人以上；非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在250萬元以上，會(huì)被認(rèn)定為數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)。

非法吸收或者變相吸收公眾存款數(shù)額在250萬元以上或者給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在150萬元以上，同時(shí)具有造成惡劣社會(huì)影響或者其他嚴(yán)重后果情形的，也在此列。

十年以上有期徒刑，并處罰金：非法吸收或者變相吸收公眾存款數(shù)額在5000萬元以上；非法吸收或者變相吸收公眾存款對(duì)象5000人以上；非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在2500萬元以上，屬于數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)。或者非法吸收或者變相吸收公眾存款數(shù)額在2500萬元以上或者給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在1500萬元以上，同時(shí)具有造成惡劣社會(huì)影響或者其他嚴(yán)重后果情形的，適用此量刑幅度。

（二）從輕、減輕及免罰情節(jié)

在提起公訴前積極退贓退賠，減少損害結(jié)果發(fā)生的，可以從輕或者減輕處罰。如果非法吸收或者變相吸收公眾存款，主要用于正常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，能夠及時(shí)清退所吸收資金的，可以免予刑事處罰；情節(jié)顯著輕微危害不大的，不作為犯罪處理 。為他人向社會(huì)公眾非法吸收資金提供幫助，從中收取代理費(fèi)、好處費(fèi)、返點(diǎn)費(fèi)、傭金、提成等費(fèi)用，構(gòu)成共同犯罪，能夠及時(shí)退繳上述費(fèi)用的，可依法從輕處罰，其中情節(jié)輕微的，可以免除處罰；情節(jié)顯著輕微危害不大的，不作為犯罪處理。

企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)需要資金，在資金籌集中，務(wù)必了解法律的規(guī)定，規(guī)范自身的經(jīng)營(yíng)操作，不要逾越法律邊界。一旦遭遇法律方面的疑難問題，要第一時(shí)間向?qū)I(yè)法律人士請(qǐng)教，積極探尋合法且合規(guī)的應(yīng)對(duì)策略，為企業(yè)的平穩(wěn)、健康發(fā)展筑牢堅(jiān)實(shí)根基。