公司設(shè)立協(xié)議和章程不一致，哪個(gè)為準(zhǔn)？|公司法研

關(guān)鍵詞：

幾位股東想要共同設(shè)立公司，在公司設(shè)立過程中，為了明確各方權(quán)利義務(wù)，發(fā)起人往往會(huì)簽署一份《公司設(shè)立協(xié)議》。而在公司設(shè)立后，又會(huì)制定《公司章程》作為公司運(yùn)行的基本規(guī)則。這兩份法律文件本應(yīng)相輔相成，但如果出現(xiàn)了條款間的沖突，究竟應(yīng)該以哪一份的約定為準(zhǔn)呢？

經(jīng)典案例

甲、乙、丙三人欲共同設(shè)立A公司，2021年3月30日，三人共同簽訂《發(fā)起設(shè)立協(xié)議書》，其中約定，A公司注冊(cè)資本為1000萬元。并約定甲出資140萬元，占注冊(cè)資本的14%，應(yīng)于2023年12月31日前足額繳納。乙、丙出資已足額繳納。

2021年6月29日，A公司設(shè)立，注冊(cè)資本為1000萬元，股東為甲、乙、丙三人，并簽署《公司章程》，約定同《協(xié)議》。2021年7月30日，甲向A公司轉(zhuǎn)賬支付投資款8萬元。2022年3月21日，甲、乙、丙共同簽署《股東會(huì)決議》，并修改《公司章程》，其中載明甲認(rèn)繳出資額133萬元，于2025年12月31日前繳足。2024年2月13日，公司經(jīng)營狀況不佳，乙認(rèn)為甲已經(jīng)超過了《發(fā)起設(shè)立協(xié)議書》中約定的出資期限而未繳納出資，故要求甲支付剩余出資額。甲認(rèn)為《公司章程》中規(guī)定的出資期限還未到期，拒絕繳納。雙方協(xié)商未果，乙訴至法院。

法院認(rèn)為，《協(xié)議》是A公司尚未成立之前各發(fā)起人對(duì)公司設(shè)立所做的安排，在A公司成立后，各發(fā)起人均轉(zhuǎn)為某投公司的股東，故對(duì)于公司的運(yùn)作，應(yīng)以公司成立的公司章程和股東會(huì)決議為準(zhǔn)。故甲的出資屆滿時(shí)間應(yīng)為2025年12月31日，因目前出資時(shí)間尚未屆滿，乙要求甲補(bǔ)足出資的條件尚不成就，判決乙敗訴。

風(fēng)險(xiǎn)提示

在公司設(shè)立及運(yùn)營過程中，《公司設(shè)立協(xié)議》與《公司章程》條款沖突可能引發(fā)多重法律風(fēng)險(xiǎn)。當(dāng)協(xié)議約定的股東出資期限與章程后續(xù)調(diào)整的期限不一致時(shí)，法院通常以章程為準(zhǔn)，導(dǎo)致早期協(xié)議約定的權(quán)利義務(wù)無法兌現(xiàn)。另外，還可能致使股東在分紅、表決權(quán)等核心權(quán)益上陷入爭議，或因章程的公示效力影響外部交易安全，例如債權(quán)人依據(jù)章程要求股東承擔(dān)出資責(zé)任時(shí)，協(xié)議的內(nèi)部約定無法對(duì)抗第三人。

公司治理建議

公司應(yīng)如何應(yīng)對(duì)公司設(shè)立協(xié)議與公司章程可能出現(xiàn)沖突的問題呢？我們建議：

1、明確協(xié)議與章程的邊界

協(xié)議中可約定發(fā)起人在公司設(shè)立階段的核心權(quán)利義務(wù)，比如各發(fā)起人負(fù)責(zé)的具體籌備事項(xiàng)、設(shè)立過程中產(chǎn)生的費(fèi)用分?jǐn)倶?biāo)準(zhǔn)、發(fā)起人違約導(dǎo)致公司設(shè)立受阻時(shí)的賠償責(zé)任、以及設(shè)立階段臨時(shí)決策的表決規(guī)則等僅涉及發(fā)起人內(nèi)部協(xié)作的內(nèi)容；章程中則應(yīng)約定公司成立后的基礎(chǔ)性運(yùn)營規(guī)則，比如股東會(huì)的召集程序、表決方式，董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的組成及職權(quán)，經(jīng)理層的聘任與解聘條件，公司利潤分配的具體方案，以及公司合并、分立、解散等重大事項(xiàng)的處理程序等關(guān)乎公司整體運(yùn)作及對(duì)外關(guān)系的內(nèi)容，通過這種針對(duì)性約定讓兩者各司其職、減少?zèng)_突。

2、通過股東會(huì)決議調(diào)整出資期限

若公司遇到經(jīng)營困難，確需要股東出資來填補(bǔ)資金，可以通過股東會(huì)決議來調(diào)整股東出資期限。首先應(yīng)提前通知全體股東召開股東會(huì)，明確會(huì)議議題為調(diào)整出資期限；會(huì)議召開時(shí)，需保證有代表三分之二以上表決權(quán)的股東出席，并進(jìn)行充分協(xié)商；形成的股東會(huì)決議需明確記載調(diào)整前后的出資期限、各股東的具體出資義務(wù)，由參會(huì)股東簽字確認(rèn)。

3、及時(shí)催繳，仍不繳及時(shí)起訴

在股東出資期限屆滿前10-15天，公司應(yīng)向股東發(fā)送書面催繳通知，明確未繳出資的金額、原定期限、及可能影響的股東權(quán)利，通知需通過快遞（簽收記錄）、郵件（已讀回執(zhí)）等可追溯方式送達(dá)；期滿后股東仍拒不履行的，公司應(yīng)立即整理證據(jù)材料（包括出資協(xié)議、公司章程、兩次催繳記錄、股東未繳證明等），向公司住所地或股東住所地法院提起訴訟，訴求明確為補(bǔ)繳出資、支付逾期利息及承擔(dān)訴訟費(fèi)用，必要時(shí)可在起訴時(shí)申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全（如凍結(jié)股東名下對(duì)應(yīng)金額的賬戶或資產(chǎn)），避免股東轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)導(dǎo)致判決難以執(zhí)行。更多關(guān)于公司章程的問題，可參考我們之前發(fā)布的《》（點(diǎn)擊文章名即可查看）。【公司法研311】

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作者介紹

李 慧

股權(quán)高級(jí)合伙人

北京盈科（上海）律師事務(wù)所

盈科管理委員會(huì) 委員

盈科業(yè)務(wù)指導(dǎo)委員會(huì)副主任

上市公司商學(xué)院《法律風(fēng)險(xiǎn)》主講導(dǎo)師

工信部中小企業(yè)志愿服務(wù)專家律師

上海律協(xié)海事海商專業(yè)委員會(huì) 委員

中級(jí)并購交易師、碳排放交易師、上市公司獨(dú)立董事資格、上市公司董事會(huì)秘書資格、證券從業(yè)資格、基金從業(yè)資格

業(yè)務(wù)領(lǐng)域：公司設(shè)立與投資、公司勞動(dòng)人事合規(guī)體系建設(shè)、股權(quán)激勵(lì)、股權(quán)架構(gòu)設(shè)計(jì)、并購與重組、破產(chǎn)清算、商事訴訟等法律事務(wù)。

李慧律師，專注于企業(yè)法律顧問服務(wù)，長期致力于公司法與合規(guī)研究，熟悉公司治理結(jié)構(gòu)、內(nèi)部運(yùn)營和HR管理事務(wù)。

擔(dān)任多家教育培訓(xùn)業(yè)、口腔醫(yī)療業(yè)、物流業(yè)、制造業(yè)、傳媒業(yè)、租賃服務(wù)業(yè)、住宿餐飲業(yè)、軟件與信息技術(shù)業(yè)、珠寶首飾業(yè)……等行業(yè)企業(yè)常年法律顧問。

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