真槍？假槍？｜藍(lán)天彬律師《正義不倒》連載25

近年來(lái)，涉槍案件頻發(fā)，其中不少引發(fā)爭(zhēng)議。這主要是因?yàn)闃尶诒葎?dòng)能規(guī)定得太低，當(dāng)所發(fā)射彈丸的槍口比動(dòng)能大于等于1.8焦耳/平方厘米時(shí)，一律認(rèn)定為槍支，導(dǎo)致入罪門檻太低。甚至有被告人說(shuō)，如果能用我的槍打死我，那我就承認(rèn)我有罪，請(qǐng)用這個(gè)槍來(lái)槍斃我。

好在，我辦理的兩起涉槍案，經(jīng)過(guò)無(wú)罪辯護(hù)，均取保候?qū)彛箜樌獬”：驅(qū)彙?/p>

購(gòu)買兩支氣槍不一定構(gòu)罪

施河（化名）涉嫌非法買賣槍支罪，被公安機(jī)關(guān)刑事拘留了。

施河的妻子找到我，委托我辯護(hù)。我第一時(shí)間去看守所會(huì)見施河。

施河想買一支氣槍，用來(lái)打鳥。于是，他在網(wǎng)絡(luò)上搜索，加了一個(gè)網(wǎng)友的QQ。他向網(wǎng)友購(gòu)買了以壓縮氣體為動(dòng)力的一支槍支的零部件，共計(jì)花費(fèi)3650元。該槍支大部分是塑料材質(zhì)。網(wǎng)友將槍支零部件快遞到施河家里。施河沒有組裝槍支，就一直放在家里，偶爾拿出來(lái)看看，后將其丟棄。

有一天，施河和朋友苗山（化名）聊天，苗山提出想買一支氣槍打鳥。苗山委托施河幫忙購(gòu)買氣槍，苗山將4000元轉(zhuǎn)給施河，施河將4000元轉(zhuǎn)給網(wǎng)友。網(wǎng)友將氣槍零部件快遞到苗山家里。施河在介紹朋友購(gòu)買槍支的過(guò)程中，沒有收取好處費(fèi)，沒有非法獲利。

會(huì)見過(guò)后，我敏銳地意識(shí)到，本案無(wú)罪辯護(hù)空間比較大。

根據(jù)《刑法》第一百二十五條規(guī)定，非法制造、買賣、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥、爆炸物的，處三年以上十年以下有期徒刑；情節(jié)嚴(yán)重的，處十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑。

根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理非法制造、買賣、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條規(guī)定，個(gè)人或者單位非法制造、買賣、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五條第一款的規(guī)定，以非法制造、買賣、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥、爆炸物罪定罪處罰：（二）非法制造、買賣、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存以火藥為動(dòng)力發(fā)射槍彈的非軍用槍支一支以上或者以壓縮氣體等為動(dòng)力的其他非軍用槍支二支以上的。

本案中，施河購(gòu)買氣槍一支、介紹朋友購(gòu)買氣槍一支，總計(jì)購(gòu)買以壓縮氣體等為動(dòng)力的其他非軍用槍支二支，剛達(dá)到入罪標(biāo)準(zhǔn)。但是，其中一支氣槍已經(jīng)被丟棄，已經(jīng)找不到，無(wú)法做鑒定。換而言之，氣槍只有一支，從證據(jù)角度來(lái)說(shuō)，不構(gòu)成犯罪。

我向公安機(jī)關(guān)申請(qǐng)取保候?qū)彛┖釉诒恍淌戮辛羧旌笕”：驅(qū)彙?/p>

過(guò)了一段時(shí)間，辦案民警變換思路，認(rèn)為氣槍鉛彈達(dá)到600多發(fā)，施河仍然涉嫌犯罪。

根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理非法制造、買賣、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條規(guī)定，個(gè)人或者單位非法制造、買賣、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五條第一款的規(guī)定，以非法制造、買賣、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥、爆炸物罪定罪處罰：（三）非法制造、買賣、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存軍用子彈10發(fā)以上、氣槍鉛彈500發(fā)以上或者其他非軍用子彈100發(fā)以上的。

我核實(shí)后提出，從證據(jù)角度來(lái)看，沒有達(dá)到500發(fā)，不構(gòu)成犯罪。

一年后，施河順利解除取保候?qū)彙?/p>

制作玩具槍不一定構(gòu)罪

接著說(shuō)第二起案件，韋達(dá)（化名）涉嫌非法制造、買賣槍支罪。

我向公安機(jī)關(guān)遞交《建議撤銷案件的法律意見書》。

一、韋達(dá)沒有參與制造槍支，僅僅是參與制作供玩具使用的電路板和電池。

據(jù)韋達(dá)陳述，韋達(dá)在老板鄭武（化名）的工作室打工，制作供玩具使用的電路板和電池。這些電路板和電池，既可以給玩具槍使用，也可以給其他玩具使用，是能夠普遍使用的，不能認(rèn)定韋達(dá)參與制造、買賣槍支。

二、韋達(dá)根據(jù)老板鄭武的要求，購(gòu)買玩具槍，用以研究電路板和電池。

韋達(dá)在老板鄭武的要求下，在淘寶網(wǎng)上購(gòu)買兩支玩具槍。這些玩具槍，并非以壓縮氣體為動(dòng)力的槍支，不是法律意義上的槍支。韋達(dá)購(gòu)買這些玩具槍，是工作需要，是用以研究電路板和電池。

韋達(dá)購(gòu)買了多支玩具槍，用以玩賞。這些玩具槍也并非以壓縮氣體為動(dòng)力的槍支，在淘寶網(wǎng)上隨處可見、隨處可買。

三、韋達(dá)不具有非法制造、買賣槍支犯罪的主觀故意。

四、要堅(jiān)持主客觀相統(tǒng)一，不能認(rèn)定韋達(dá)構(gòu)成非法制造、買賣槍支罪。

根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于涉以壓縮氣體為動(dòng)力的槍支、氣槍鉛彈刑事案件定罪量刑問(wèn)題的批復(fù)》，對(duì)于非法制造、買賣、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存、持有、私藏、走私以壓縮氣體為動(dòng)力且槍口比動(dòng)能較低的槍支的行為，在決定是否追究刑事責(zé)任以及如何裁量刑罰時(shí)，不僅應(yīng)當(dāng)考慮涉案槍支的數(shù)量，而且應(yīng)當(dāng)充分考慮涉案槍支的外觀、材質(zhì)、發(fā)射物、購(gòu)買場(chǎng)所和渠道、價(jià)格、用途、致傷力大小、是否易于通過(guò)改制提升致傷力，以及行為人的主觀認(rèn)知、動(dòng)機(jī)目的、一貫表現(xiàn)、違法所得、是否規(guī)避調(diào)查等情節(jié)，綜合評(píng)估社會(huì)危害性，堅(jiān)持主客觀相統(tǒng)一，確保罪責(zé)刑相適應(yīng)。

本案中，韋達(dá)沒有參與制造、買賣槍支，不應(yīng)對(duì)韋達(dá)追究刑事責(zé)任，應(yīng)當(dāng)盡快撤銷案件。

與此同時(shí)，我們搜索淘寶網(wǎng)上的同款玩具槍，發(fā)現(xiàn)這些玩具槍隨處可見、隨處可買，我們一并截圖提供給公安機(jī)關(guān)。

很快地，韋達(dá)被取保候?qū)彛膫€(gè)月后順利解除取保候?qū)彙?/p>

2023-09-27

藍(lán)天彬律師：

法德東恒律師事務(wù)所全國(guó)刑事專業(yè)委員會(huì)主任、權(quán)益合伙人，江蘇省人大常委會(huì)法工委規(guī)范性文件備案審查咨詢專家，江蘇省律師協(xié)會(huì)維護(hù)律師執(zhí)業(yè)權(quán)利工作委員會(huì)委員，南京市律師協(xié)會(huì)刑事訴訟法律專業(yè)委員會(huì)秘書長(zhǎng)，前政法記者，畢業(yè)于廈門大學(xué)，專注于刑事辯護(hù)，多起案件獲得無(wú)罪、不起訴、撤銷案件、終止偵查、宣告緩刑或二審改判等結(jié)果，著有《正義不倒：刑辯律師辦案手記》。

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