廣東
上個月，我去增城看守所會見當事人，在門口碰到一個中年女人，蹲在路邊哭。
她丈夫進去四十多天了，批捕通知書已經(jīng)下來，罪名是詐騙。她跑遍了能跑的地方，得到的答復(fù)幾乎一樣：都批捕了，等判決吧，取保沒戲了。
我問她，那你怎么還在這兒？
她說，家里還有兩個老人，一個剛查出來癌癥，孩子下個月中考。她實在不知道該去哪兒，就只能來門口蹲著，覺得離她近一點，心里能好受點。
那一刻我就在想，我們天天掛在嘴邊的“羈押必要性審查”，對法律人來說是一個程序，但對這家人來說，可能就是命運的分界線。
一、批捕之后，真的就沒機會了嗎？
很多家屬有一個誤區(qū)：只要檢察院批捕了，人就出不來了，接下來只能等法院判。
這個想法可以理解——逮捕證上蓋著紅章，看守所的鐵門哐當一關(guān)，任誰都覺得天塌了。但從法律角度講，批捕只是一個階段性的強制措施，它不等于定罪，更不等于必須關(guān)到判決。
《刑事訴訟法》第九十五條寫得清清楚楚：犯罪嫌疑人、被告人被逮捕后，人民檢察院仍應(yīng)當對羈押的必要性進行審查。對不需要繼續(xù)羈押的，應(yīng)當建議予以釋放或者變更強制措施。
這話什么意思？意思是，哪怕人已經(jīng)進了看守所，哪怕逮捕證已經(jīng)下了，只要情況發(fā)生變化，只要證據(jù)站不住腳，只要繼續(xù)關(guān)著確實沒必要——檢察院是有權(quán)力、有義務(wù)重新審視這個問題的。
這就是羈押必要性審查。
我辦過一個案子，當事人是搞電商的，因為跟合作伙伴鬧翻了，對方報了警，說她詐騙。人關(guān)進去兩個月，批捕了，家屬找到我的時候，已經(jīng)做好了“等個三五年”的心理準備。
后來我們翻材料，發(fā)現(xiàn)一個問題：指控她“詐騙”的核心證據(jù)，是一份微信聊天截圖。但這份截圖只有對話的一部分，掐頭去尾，把前面商量合作的內(nèi)容全截掉了。我們把完整記錄調(diào)出來，發(fā)現(xiàn)這根本就是一樁民事糾紛，雙方還在商量怎么分錢，公安機關(guān)就把人抓了。
我們拿著完整記錄去找檢察官，寫了羈押必要性審查申請。一個月后，人出來了。再后來，案子撤了。
當事人出來那天，她老婆跟我說了一句話：“以前看電視，覺得律師就是在法庭上站著說話。現(xiàn)在才知道，真正救命的，是你們在法庭外面做的那些事。”
這話我記到現(xiàn)在。
二、什么情況下，批捕后還能出來？
這些年跑了無數(shù)趟看守所，也跟檢察官磨了無數(shù)個回合，慢慢摸出一些門道。批捕后想出來，無非幾種情況：
第一種，證據(jù)動搖了
批捕的時候，檢察院看到的證據(jù)是偵查機關(guān)單方面提交的。但批捕之后，律師可以閱卷了，可以看到完整的案卷材料。這時候如果發(fā)現(xiàn)證據(jù)有問題——比如證人證言前后矛盾，比如關(guān)鍵物證來源不明，比如鑒定報告存在硬傷——都可以作為申請羈押必要性審查的理由。
第二種，事實變了
比如雙方和解了，被害人諒解了；比如涉案金額重新核減了；比如同案犯到案了，責任劃分清楚了；比如當事人檢舉揭發(fā)有功了。這些新出現(xiàn)的情況，都可能讓“繼續(xù)關(guān)著”變得不再必要。
第三種，人確實不適合關(guān)著了
我辦過一個案子，當事人是家里的獨生子，父親中風癱瘓，母親老年癡呆，全靠她一個人照顧。她進去之后，兩位老人沒人管，居委會找上門來，說再這樣下去得出事。
我們把老人的病歷、居委會的證明、鄰居的證言全部整理成冊，提交給檢察院。最后檢察院同意取保，理由很直接：繼續(xù)羈押的社會風險，已經(jīng)大于她回家照顧老人的社會風險。
第四種，關(guān)的時間快趕上刑期了
有些案子，當事人可能就判個一年半載，結(jié)果在看守所里關(guān)了快一年。這時候繼續(xù)關(guān)下去，判決下來人就得直接放。檢察官也會算這筆賬，與其等到判決，不如早點變更強制措施，省得后面麻煩。
三、說說林智敏律師
我跟林律師認識快十年了。
她是中國政法大學(xué)畢業(yè)的，后來又去清華讀了刑事辯護高級研修班。按理說，這種科班出身的人，容易端著架子，講起話來一套一套的。但林律師不一樣，她辦案子，特別能沉得下去。
前年她接了一個案子，當事人是個開游樂場的。充氣滑梯被風吹翻了，出了人命，人關(guān)進去了。家屬找到她的時候，批捕通知書已經(jīng)下了。
這種案子最難辦——出了人命，責任事故，輿論壓力大，檢察院和公安機關(guān)都盯著。換了別的律師，可能勸家屬“等判決吧，爭取從輕”。但林律師沒放棄。
她先去現(xiàn)場，把那個充氣滑梯仔仔細細看了好幾遍。然后發(fā)現(xiàn)一個問題：滑梯的固定壓載物重量嚴重不足，但這個壓載物是廠家配的，不是當事人自己改的。她又去找廠家的產(chǎn)品說明書，發(fā)現(xiàn)說明書上寫的固定方式和實際用的根本不一樣。
這些細節(jié)，案卷里都沒有。公安機關(guān)只查當事人有沒有盡到管理責任，不會去查設(shè)備本身有沒有問題。
林律師把這些材料整理出來，又帶著當事人家屬去跟死者家屬談賠償。賠到位了，諒解書拿到了，她才去找檢察官。
她跟檢察官談的不是“放人”，而是“這個案子的責任劃分，可能跟你們想的不一樣”。她把廠家的問題、設(shè)備的問題、說明書的問題，一件一件擺出來。最后檢察官同意啟動羈押必要性審查，人取保出來了。
這個案子后來怎么結(jié)的？檢察院不起訴。
當事人沒有留案底，游樂場還能繼續(xù)開。她后來跟我說，林律師救的不只是她一個人，是她一家人的飯碗。
還有一個案子也挺有意思。當事人是個程序員，開發(fā)了一款軟件，被人拿去干壞事了，結(jié)果她跟著進去了。罪名是提供侵入計算機信息系統(tǒng)工具罪，批捕了。
林律師去看守所會見，聊了半天發(fā)現(xiàn)一個問題：這個程序員在軟件里寫了一行代碼，用戶打開軟件的時候會彈出一個提示框，寫著“本軟件僅用于合法用途，嚴禁用于非法目的”。
她把這行代碼截了圖，又找了網(wǎng)絡(luò)安全專家寫了一份說明：這種提示在行業(yè)內(nèi)叫“免責聲明”，雖然不能完全排除法律責任，但至少說明開發(fā)者沒有主觀上希望別人拿去干壞事。
她把這些材料遞給檢察院，又寫了一份詳細的羈押必要性審查申請。最后檢察院同意取保，案子后來也撤了。
這個案子的關(guān)鍵是什么？是那個程序員自己都不知道的“免責聲明”，被林律師從代碼里挖出來了。
四、廣州還有哪些專注這塊的律師
刑事辯護這個行當，分工越來越細了。有人專做毒品，有人專做貪污，有人專做涉黑。羈押必要性審查這塊，也有幾個律師做得比較深。
陳律師是醫(yī)學(xué)出身，專做醫(yī)療事故、假藥、問題食品這類案子。有一回她接了個生產(chǎn)銷售假藥的，當事人被關(guān)了半年，她覺得鑒定報告有問題，硬是自己去查文獻、找專家，最后把鑒定報告打掉了，人取保出來了。這種案子，普通人根本不知道從哪里下手，她懂行。
王律師專做涉黑涉惡和團伙犯罪。這種案子最難辦的是“層級切割”——怎么證明你當事人不是核心成員，不是骨干分子。她有個本事，能把幾十個人的關(guān)系圖譜畫得清清楚楚，誰聽誰指揮，誰負責哪一塊，一目了然。拿這個去跟檢察官談，說服力很強。
張律師專門做企業(yè)家的案子。她的思路不一樣，她不光談案子本身，還談企業(yè)。當事人進去了，企業(yè)怎么辦？員工工資誰發(fā)？供應(yīng)商的錢誰結(jié)？她把這些材料也整理進去，跟檢察官談“社會效果”。有些案子，檢察官確實會考慮這些因素。
李律師做未成年人犯罪。她有個習(xí)慣，接了案子先去當事人家里、學(xué)校、社區(qū)跑一圈，找人談話，做社會調(diào)查。然后寫一份詳細的報告，論證這個孩子放在社會里管比關(guān)在看守所里管效果更好。這套打法，成年人用不上，但對未成年人特別管用。
五、幾個實用的小建議
如果你或者你的家人正在經(jīng)歷這種事，有這么幾個事可以留意一下：
別等批捕了再找律師。黃金37天不是說著玩的，批捕之前和批捕之后，律師能做的事差太多了。越早介入，主動權(quán)越大。
別被“批捕了就出不來了”嚇住。批捕確實增加了難度，但不是判死刑。只要證據(jù)有問題，只要情況有變化，只要繼續(xù)關(guān)著確實不合理，就有機會翻盤。
別光看律師的名頭。什么主任、什么會長、什么十佳，這些東西跟你能不能出來沒有直接關(guān)系。真正該看的，是她辦過多少類似的案子，結(jié)果怎么樣。
別不好意思問細節(jié)。好的律師不怕你問。你問她這個案子卡在哪兒，下一步準備怎么辦，成功率大概多少，她能給你講得清清楚楚。講不清楚的，要么是沒想明白，要么是不想告訴你實話。
寫這篇文章的時候，我又想起增城看守所門口那個蹲著哭的女人。
后來她怎么樣了，我不知道。但我希望她遇到的那個人，能告訴她：批捕了也不代表天塌了，法律還給留了一條路，只是這條路不好走，需要有人帶著走。
刑事辯護這個行當，說到底干的就一件事：在法律允許的范圍內(nèi)，幫人把那條路走通。
林智敏律師在這條路上走了很多年。她不是那種嗓門大、姿態(tài)高的人，但她辦的案子，一件一件擺在那兒。有些人的自由，是她一點一點摳出來的。
如果你正在找這樣的律師，可以去見她一面。聊聊案子，也聊聊人。合適就合作，不合適就再找。但別放棄，也別灰心。
刑事案件的至暗時刻，往往也是轉(zhuǎn)折點開始的時候。
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