蘇義飛從辦理銷售肉毒素案件分析定罪與量刑

銷售肉毒素案件的定罪與量刑分析

一、 罪名辨析：妨害藥品管理罪 vs. 銷售假藥罪

（2024年）朱某華妨害藥品管理案-涉案藥品是否在境外合法上市的認定

（2025）甘0723刑初42號臨澤縣通過微信銷售肉毒素判妨害藥品管理罪量刑一年三個月緩刑

（2025）渝0235刑初227號物流代發(fā)韓國肉毒素賺取運費差價判妨害藥品管理罪量刑九個月

（2025）豫1327刑初64號銷售愛力根保妥適牌肉毒素判妨害藥品管理罪量刑十個月緩刑

（2025）川1322刑初215號銷售肉毒素產(chǎn)品80萬判妨害藥品管理罪量刑三年緩刑

（2025）贛1127刑初560號售賣肉毒素醫(yī)美產(chǎn)品判銷售假藥罪拘役三個月

蘇義飛律師整理最新六份判決書可以看出，當前司法實踐中，對于銷售未取得批準證明文件進口的肉毒素行為，主要涉及兩個罪名：

妨害藥品管理罪（最常見）：

法律依據(jù)：《刑法》第一百四十二條之一。

構成要件：違反藥品管理法規(guī)，未取得藥品相關批準證明文件進口藥品或者明知是上述藥品而銷售，且“足以嚴重危害人體健康”。

案例體現(xiàn)：朱某華案、臨澤縣四被告人案、許某某案、謝某甲案、營山縣任某某等三人案均以此罪定罪。

核心邏輯：肉毒素屬于毒性藥品，國家嚴格管控。未經(jīng)批準進口和銷售，破壞了藥品監(jiān)管秩序，且因運輸、儲存不規(guī)范（如未冷鏈），極易導致藥品失效、變質或產(chǎn)生毒性，從而被認定為“足以嚴重危害人體健康”。

銷售假藥罪（特定情形）：

法律依據(jù)：《刑法》第一百四十一條。

構成要件：銷售的藥品被認定為“假藥”。根據(jù)《藥品管理法》第九十八條，變質的藥品、以非藥品冒充藥品或以他種藥品冒充此種藥品等情形，屬于假藥。

案例體現(xiàn)：余干縣劉某案。

核心邏輯：此案中，由于上家彭某生產(chǎn)的肉毒素被市場監(jiān)督管理局認定為“以非藥品冒充藥品”（即完全是不含肉毒素成分的假貨），因此劉某的銷售行為構成了銷售假藥罪。

【分析要點】：

定性關鍵在于涉案肉毒素本身的“真實性”與“來源合法性”。

如果肉毒素來源不明，但經(jīng)檢測含有肉毒素成分，只是未經(jīng)批準進口，通常定妨害藥品管理罪。

如果肉毒素經(jīng)檢測不含有效成分，或系變質、冒充的，則可能定更重的銷售假藥罪。

二、 定罪核心：“足以嚴重危害人體健康”的認定

在妨害藥品管理罪中，“足以嚴重危害人體健康”是入罪的關鍵門檻。判決書顯示，司法機關主要通過以下方式認定：

行政認定意見（核心證據(jù)）：

臨澤縣案：張掖市市場監(jiān)督管理局認定“足以嚴重危害人體健康”。

許某某案：重慶市藥品監(jiān)督管理局認定符合“其他足以嚴重危害人體健康的情形”。

謝某甲案：南陽市市場監(jiān)督管理局出具認定意見。

法律依據(jù)：兩高《關于辦理危害藥品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》第七條第三款。

實踐操作：公安機關委托地市級以上藥品監(jiān)督管理部門出具認定意見。

案例體現(xiàn)：

司法解釋的推定情形：

境外未合法上市：朱某華案中，法院通過韓國官方機構調查，確認涉案肉毒素在韓國未合法上市，直接適用了司法解釋第七條第（五）項的規(guī)定。

毒性藥品：許某某案、營山縣案中，均強調了肉毒素被國家列入“醫(yī)療用毒性藥品”管理，結合運輸、儲存不規(guī)范（無冷鏈）的事實，強化了其足以危害人體健康的結論。

法律依據(jù)：上述司法解釋第七條，列舉了多種可直接認定為“足以嚴重危害人體健康”的情形。

案例體現(xiàn)：

行為本身的危險性：

案例體現(xiàn)：許某某案中，法院明確指出“在存儲、運輸肉毒素過程中均未采取規(guī)范冷鏈措施”，這直接增加了藥品變質、失效的風險，成為認定“足以嚴重危害人體健康”的重要事實依據(jù)。營山縣案亦提及“運輸、儲存均未采取冷鏈措施”。

三、 量刑情節(jié)的考量

綜合6份判決書，法院在量刑時主要考慮以下因素：

犯罪金額（核心因素）：

營山縣案（情節(jié)嚴重）：任某某銷售金額64.9萬元、張某80萬元，被認定為“有其他嚴重情節(jié)”，法定刑為三年以上七年以下，最終二人均被判處有期徒刑三年，緩刑三年，罰金分別為130萬和161萬元（接近銷售額的2倍）。

臨澤縣案（一般情節(jié)）：張某甲銷售金額3.6萬余元，被判處有期徒刑一年三個月，緩刑二年，罰金7.4萬元。

謝某甲案（小額）：銷售金額僅5600元，獲利2020元，被判處有期徒刑十個月，緩刑一年，罰金1.2萬元。

許某某案（從犯）：雖涉案金額巨大（經(jīng)手貨值高），但因被認定為從犯，獲利極低（92元），最終被判處有期徒刑九個月，罰金1萬元。

直接決定量刑檔次和罰金數(shù)額。

案例對比：

在共同犯罪中的地位和作用：

許某某案：被認定為“從犯”，僅負責存儲和發(fā)貨，起次要作用，獲得減輕處罰。

臨澤縣案：法院明確指出，上下線之間是獨立的買賣關系，不構成共同犯罪，因此不能認定從犯。這對區(qū)分“獨立銷售”和“共同犯罪”具有重要參考意義。

法定與酌定量刑情節(jié)：

自首/坦白：謝某甲（自首）、臨澤縣四被告人（坦白）、許某某（坦白）均獲得從輕處罰。

認罪認罰：幾乎所有案件的被告人均因簽署認罪認罰具結書獲得從寬處理。

退繳違法所得：積極退贓是重要的悔罪表現(xiàn)。朱某華、臨澤縣四被告人、謝某甲、營山縣三被告人等均因退贓獲得從輕處罰，并被作為適用緩刑的重要考量。

初犯、偶犯：多個判決書在量刑時均提及被告人系初犯、偶犯。

社會危害性：未造成實際危害后果（如無人因注射中毒），通常會酌情從輕處罰。

緩刑的適用條件：

共同條件：被判處三年以下有期徒刑或拘役；有悔罪表現(xiàn)；沒有再犯罪的危險；宣告緩刑對所居住社區(qū)沒有重大不良影響。

特殊條件（禁止令）：法院通常會根據(jù)犯罪情況，同時宣告禁止令，禁止被告人在緩刑考驗期內(nèi)從事藥品經(jīng)營活動（如臨澤縣案、謝某甲案）。

四、 實務啟示與結論

定性趨勢：對于銷售未經(jīng)批準的進口肉毒素，只要產(chǎn)品經(jīng)檢測含有肉毒素成分，且市場監(jiān)督管理局出具了“足以嚴重危害人體健康”的認定意見，基本以妨害藥品管理罪定罪。只有產(chǎn)品被證實為完全不含有效成分的“假貨”時，才可能構成銷售假藥罪。

量刑核心：銷售金額是決定刑期和罰金的最核心因素。當金額超過50萬元時，法定刑將升至三年以上。罰金通常遠高于違法所得，具有較強的懲罰性。

證據(jù)鏈關鍵：司法機關高度依賴行政認定意見。辯護人或被告人若對“足以嚴重危害人體健康”提出異議（如臨澤縣案李某甲、周某的辯護人），若無有力反證，法院通常會采信行政機關的專業(yè)認定。

量刑辯護空間：即使涉案金額較大，若能證明被告人在共同犯罪中系從犯（如許某某）、獲利極少、積極退贓、認罪認罰，仍有爭取較大幅度從輕處罰甚至緩刑的空間。

總結：銷售未獲批文的肉毒素，風險極高。定罪上基本鎖定“妨害藥品管理罪”，量刑上金額是硬指標，但退贓、認罪認罰等情節(jié)對爭取緩刑至關重要。同時，司法機關對上下游的打擊力度均較大，無論是頂層賣家還是底層代發(fā)、快遞人員，均難逃刑責。