減資決議已多數(shù)決通過，為何被判不成立？|公司法研

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新公司法實施后，有限公司被要求5年內(nèi)實繳，有些公司在認(rèn)繳制下注冊資本過大或者不想實繳的公司會選擇減資。有些股東為了退出公司，在無法通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓或者其他途徑實現(xiàn)時，也會通過減資的方式退出。法律規(guī)定公司減少注冊資本，需要代表全體股東三分之二以上表決權(quán)的股東通過，那么有的公司減資已符合上述規(guī)定，為何還是被法院確認(rèn)不成立呢？

經(jīng)典案例

A公司的股東由甲乙等6名股東構(gòu)成，甲持股比例為24.47%，乙持股比例為10%。

A公司于2018年3月1日召開股東會并決議討論：對乙認(rèn)繳的注冊資本中210438元進(jìn)行定向減資，減資后乙的持股比例下降，從10%降至6.9%，其他股東持股比例均上升，其中甲的股權(quán)比例從24.47%上升至25.32%；決議表決結(jié)果為除甲外其他股東均同意，同意股東持股比例占總股數(shù)75.5%通過了該決議。

甲認(rèn)為定向減資涉及持股比例的調(diào)整，應(yīng)經(jīng)全體股東一致同意，本次股東會決議定向減資導(dǎo)致其持股比例上升，而公司正處于虧損狀態(tài)，其本人持股比例上升會導(dǎo)致其風(fēng)險增加，故決議應(yīng)不成立。A公司則稱股東會決議符合法律規(guī)定及公司章程的約定，決議做出的程序也不存在任何瑕疵，是成立且有效的，甲受決議約束。甲向法院提起訴訟，請求確認(rèn)決議不成立。

法院認(rèn)為，A公司的股東決議通過乙的定向減資，導(dǎo)致甲的股權(quán)比例從24.47%上升到25.32%，該股權(quán)比例的變化并未經(jīng)甲的同意，違反了股權(quán)架構(gòu)系各方合意結(jié)果的基本原則。其次，A公司處于嚴(yán)重虧損狀況，甲的持股比例的增加在實質(zhì)上增加了甲作為股東所承擔(dān)的風(fēng)險，在一定程度上損害了甲的股東利益。故A公司決議未經(jīng)全體股東一致同意，不成立。

風(fēng)險提示

法律規(guī)定股東會會議作出減少注冊資本的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。但是按照股東出資或者持有股份的比例相應(yīng)減少出資額或者股份，即同步減、同比例減，非定向減資。定向減資會直接突破公司設(shè)立時的股權(quán)分配情況，導(dǎo)致有些股東持股比例減少，有些股東持股比例增加，若適用三分之二多數(shù)決則會損害小股東權(quán)益，增加小股東承擔(dān)責(zé)任的風(fēng)險。除全體股東另有約定或者公司章程另有約定外，應(yīng)當(dāng)由全體股東一致同意。

公司治理建議

公司應(yīng)如何正確減資，以避免減資失敗的風(fēng)險呢？我們建議：

1、同比例減資需經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東表決通過

同比例減資，即例如公司注冊資本為100萬元，其中甲出資70萬元，乙出資30萬元，公司要減少注冊資本至50萬元，按照同比例減資原則，兩個股東應(yīng)當(dāng)同比例減少50%的注冊資本，減資后甲出資35萬元，乙出資15萬元。同比例減資，股東會決議經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過即可。股東會決議還可閱讀《》

2、其他形式減資需法定或全體股東另約定

除同比例減資外，其他形式的減資需要法律另有規(guī)定，或是全體股東另行約定。法律規(guī)定的減資如異議股東回購請求權(quán)；全體股東另行約定的如在協(xié)議中明確約定未來定向減資的規(guī)則，本案中，公司的減資屬于定向減資，全體股東未提前約定定向減資的規(guī)則，那么股東會決議時也要全體股東一致同意定向減資的決定，否則決議是不成立的。

3、決議減資后應(yīng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及通知債權(quán)人

公司減少注冊資本的，應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單。減少注冊資本勢必會導(dǎo)致公司的償債能力下降，可能會損害公司債權(quán)人的利益，所以公司應(yīng)當(dāng)自股東會作出減少注冊資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上或者國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公告。那么債權(quán)人自接到通知后，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。若不通知債權(quán)人，那么股東要在減資范圍內(nèi)對公司不能清償?shù)膫鶆?wù)承擔(dān)補充賠償責(zé)任?！竟痉ㄑ?94】

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作者介紹

李 慧

股權(quán)高級合伙人

北京盈科（上海）律師事務(wù)所

盈科管理委員會 委員

盈科業(yè)務(wù)指導(dǎo)委員會 委員

盈科公司法律事務(wù)部 副主任

上市公司商學(xué)院《法律風(fēng)險》主講導(dǎo)師

工信部中小企業(yè)志愿服務(wù)專家律師

中級并購交易師、碳排放交易師、上市公司獨立董事資格、上市公司董事會秘書資格

業(yè)務(wù)領(lǐng)域：公司設(shè)立與投資、公司合規(guī)體系建設(shè)、股權(quán)激勵、股權(quán)架構(gòu)設(shè)計、并購與重組、破產(chǎn)清算、商事訴訟等法律事務(wù)。

李慧律師，專注于企業(yè)法律顧問服務(wù)，長期致力于公司法與合規(guī)研究，熟悉公司治理結(jié)構(gòu)、內(nèi)部運營和HR管理事務(wù)。

擔(dān)任多家教育培訓(xùn)業(yè)、口腔醫(yī)療業(yè)、物流業(yè)、制造業(yè)、傳媒業(yè)、租賃服務(wù)業(yè)、住宿餐飲業(yè)、軟件與信息技術(shù)業(yè)、珠寶首飾業(yè)……等行業(yè)企業(yè)常年法律顧問。

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