招用退休人員，是勞動(dòng)關(guān)系還是勞務(wù)關(guān)系丨勞動(dòng)爭議68

作者丨賈特律師

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現(xiàn)實(shí)生活中，很多單位出于各種原因，會(huì)選擇雇傭已經(jīng)達(dá)到退休年齡但是還未辦理退休手續(xù)的員工，這部分員工和單位的關(guān)系認(rèn)定成為一個(gè)實(shí)務(wù)焦點(diǎn)，本文引用最高法2024-16-2-186-001號(hào)案例進(jìn)行簡要分析，為勞動(dòng)者和用人單位提出建議。

一、基本案情

大美麗于1954年5月出生，未依法享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇。2017年，大美麗63歲時(shí)與縣環(huán)境衛(wèi)生管理所簽訂了一份《縣環(huán)衛(wèi)所道路清掃、保潔權(quán)勞務(wù)承包合同書》，合同簽訂后，大美麗在縣城街道所承包清掃、保潔的路段從事環(huán)衛(wèi)工作。

2018年1月，某公司中標(biāo)取得縣環(huán)衛(wèi)經(jīng)營權(quán)，2018年3月15日正式接管縣環(huán)境衛(wèi)生管理所的縣城街道清掃、保潔業(yè)務(wù)，并開始運(yùn)營。從此，大美麗繼續(xù)從事環(huán)衛(wèi)工作，工資報(bào)酬由某公司支付，但雙方未重新簽訂合同。某公司分別于2018年5月21日、6月17日向大美麗發(fā)放了四、五月份的工資。2018年5月21日19時(shí)30分許，大美麗在縣陳營鎮(zhèn)正大街保育院門口路段從事環(huán)衛(wèi)作業(yè)時(shí)，被案外人駕駛的摩托車撞傷，后經(jīng)送醫(yī)院搶救無效于2018年5月28日死亡。

大美麗死亡后，大美麗家人多次與某公司就大美麗死亡賠償協(xié)商事宜未果。遂就大美麗與某公司是否構(gòu)成勞動(dòng)關(guān)系向縣勞動(dòng)人事爭議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，縣勞動(dòng)人事爭議仲裁委員會(huì)裁決大美麗與某公司不存在勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)此，大美麗家人不服，起訴請(qǐng)求確認(rèn)大美麗與某公司之間存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。案件經(jīng)過一審、二審、再審，最終省高院判決大美麗與某公司不存在勞動(dòng)關(guān)系。

二、裁判理由

本案能否確立大美麗與某公司勞動(dòng)關(guān)系的基礎(chǔ)在于縣環(huán)衛(wèi)所與大美麗于2017年8月20日簽訂《縣環(huán)衛(wèi)所道路清掃、保潔權(quán)勞務(wù)承包合同書》后，雙方是形成勞動(dòng)關(guān)系還是勞務(wù)承包關(guān)系。

首先，從該合同書的名稱來看，雙方明確約定為“勞務(wù)承包合同書”；其次，從雙方權(quán)利義務(wù)的約定來看，大美麗在承包期內(nèi)享受生產(chǎn)管理權(quán)、人事管理權(quán)和經(jīng)費(fèi)分配權(quán)，其自主聘用清掃保潔人員，自主分配勞務(wù)報(bào)酬，自行解決承包期間發(fā)生的各項(xiàng)責(zé)任事故和糾紛，在人事安排、工作安排、報(bào)酬分配等主要事務(wù)上大美麗并不受縣環(huán)衛(wèi)所的支配，雙方不存在隸屬關(guān)系；再次，簽訂上述合同書時(shí)，大美麗已超過法定退休年齡，在此之前與縣環(huán)衛(wèi)所也不存在勞動(dòng)關(guān)系，故雙方簽訂勞務(wù)承包合同書的合意應(yīng)該是建立勞務(wù)承包關(guān)系，而非勞動(dòng)關(guān)系。

三、律師分析

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律問題的解釋(一)》第三十二條之規(guī)定，達(dá)到法定退休年齡且已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭議按勞務(wù)關(guān)系處理，目前已經(jīng)沒有異議。但對(duì)達(dá)到法定退休年齡但未依法享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭議勞動(dòng)合同是否終止存在一些爭議。

基于本文案例，根據(jù)《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第二十一條規(guī)定：“勞動(dòng)者達(dá)到法定退休年齡的，勞動(dòng)合同終止。”自然人與用人單位簽訂合同時(shí)，已超過法定退休年齡，但未受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或領(lǐng)取退休金的，應(yīng)認(rèn)定雙方簽訂同書的合意是建立勞務(wù)關(guān)系，而非勞動(dòng)關(guān)系。

根據(jù)《關(guān)于執(zhí)行〈工傷保險(xiǎn)條例〉若干問題的意見（二）》規(guī)定：“達(dá)到或超過法定退休年齡，但未辦理退休手續(xù)或者未依法享受城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇，繼續(xù)在原用人單位工作期間受到事故傷害或患職業(yè)病的，用人單位依法承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任。用人單位招用已經(jīng)達(dá)到、超過法定退休年齡或已經(jīng)領(lǐng)取城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的人員，在用工期間因工作原因受到事故傷害或者患職業(yè)病的，如招用單位已按項(xiàng)目參保等方式為其繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)的，應(yīng)適用《工傷保險(xiǎn)條例》。”

值得注意的是，為回應(yīng)退休后繼續(xù)務(wù)工人員的訴求，部分省市出臺(tái)了超過法定退休年齡人員參加工傷保險(xiǎn)的試點(diǎn)工作。例如，《陜西省超過法定退休年齡就業(yè)人員和實(shí)習(xí)生參加工傷保險(xiǎn)辦法（試行）》（陜?nèi)松绨l(fā)〔2024〕32號(hào)）、《廣東省人力資源和社會(huì)保障廳 廣東省財(cái)政廳 國家稅務(wù)總局廣東省稅務(wù)局關(guān)于單位從業(yè)的靈活就業(yè)勞動(dòng)者等特定人員參加工傷保險(xiǎn)的辦法》等都將超齡務(wù)工人員納入?yún)⒓庸ｋU(xiǎn)參保范圍。

在此，筆者建議廣大用人單位在招用已達(dá)退休年齡的勞動(dòng)者時(shí)，應(yīng)將其所在原單位及退休待遇等信息詳細(xì)記載入《勞務(wù)合同》，注意辦理項(xiàng)目參保或購買相應(yīng)商業(yè)意外保險(xiǎn)。對(duì)于已達(dá)退休年齡的勞動(dòng)者，倘若入職某家單位，應(yīng)明確自己的法律地位，避免權(quán)益受損，若與用人單位發(fā)生爭議，應(yīng)妥善保存相關(guān)證據(jù)，必要時(shí)咨詢專業(yè)律師。