?如何精準認定與扣減“違法所得”？

在刑事辯護中，律師和當事人往往將全部精力集中于“定罪”與“量刑”這兩大傳統(tǒng)戰(zhàn)場，卻容易忽視一個同樣至關(guān)重要的問題——“違法所得”的認定與追繳。一個常見的誤解是：“人進去了，錢罰多少都認了。”然而，司法實踐中，違法所得的認定直接關(guān)系到罪與非罪、刑期長短以及罰金數(shù)額，更關(guān)乎被告人及其家屬未來的生計。

《刑法》第六十四條規(guī)定：“犯罪分子違法所得的一切財物，應(yīng)當予以追繳或者責令退賠。”這句話看似簡單，實則內(nèi)涵極其復(fù)雜：什么才算“違法所得”？成本要不要扣除？用贓款投資賺的錢要不要追繳？本文將結(jié)合理論與實務(wù)，為您厘清刑事違法所得認定與扣減的核心規(guī)則。

一、 為何要關(guān)注“違法所得”？——它的四種關(guān)鍵角色

“違法所得”在刑法中并非一個單一概念，它在不同場合扮演著不同角色，直接影響案件走向：

1. 定罪門檻（如高利轉(zhuǎn)貸罪）：“違法所得數(shù)額較大”是構(gòu)成此罪的必要條件。此時，認定數(shù)額是否達標，直接決定罪與非罪。

2. 罰金基數(shù)（如非法經(jīng)營罪）：罰金刑的數(shù)額以“違法所得”為計算基數(shù)（如一倍以上五倍以下）。數(shù)額認定直接決定罰金多少。

3. 加重情節(jié)（如組織考試作弊罪）：“違法所得數(shù)額巨大”是法定刑升格的條件，直接影響刑期長短。

4. 追繳對象（《刑法》第64條）：這是最常見的形態(tài)，即判決書中“繼續(xù)追繳被告人XXX的違法所得”的依據(jù)。

前三種角色可統(tǒng)稱為“刑罰準據(jù)違法所得”，直接掛鉤自由與財產(chǎn)；第四種為“非刑罰處置對象違法所得”，關(guān)乎合法財產(chǎn)的邊界。 辯護策略需因“角”而異。

二、 第一戰(zhàn)場：如何為“刑罰準據(jù)違法所得”扣減？

當違法所得數(shù)額直接影響定罪或量刑時，辯護的核心在于將不應(yīng)歸屬于本案構(gòu)成要件行為的所得剝離出去。

1. 扣減“法益無關(guān)”所得：關(guān)鍵在于判斷所得是否侵害了本案所要保護的具體法益。

· 典型場景（渾水摸魚）：行為人既銷售假冒注冊商標的商品（侵害商標權(quán)），也銷售無商標的“三無”產(chǎn)品（侵害消費者權(quán)益，但未侵害特定商標權(quán)）。銷售“三無”產(chǎn)品的所得，不應(yīng)計入假冒注冊商標罪的違法所得。

· 典型場景（真假摻賣）：行為人銷售的商品中，既有正品也有假貨。銷售正品所得是合法經(jīng)營收入，必須予以扣減，只能將銷售假貨的利潤認定為違法所得。

2. 扣減“構(gòu)成要件外行為”所得：并非所有與犯罪相關(guān)的資金流入都是違法所得。

· 扣減合法成本：根據(jù)2024年最新司法解釋，在侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪中，“違法所得數(shù)額”是指銷售收入扣除所售產(chǎn)品購進價款后的利潤。這意味著，進貨成本應(yīng)予扣減。同理，在非法經(jīng)營罪中，合理的運輸費等成本也可能核減。

· 區(qū)分他罪所得：如果一個行為同時觸犯多個罪名，各罪的違法所得應(yīng)分別計算。例如，為實施詐騙而偽造公文，偽造公文本身可能產(chǎn)生收入，但這部分收入應(yīng)計入偽造國家機關(guān)公文罪的違法所得，而非詐騙罪的違法所得，應(yīng)避免重復(fù)評價。

辯護要點：在此環(huán)節(jié)，律師應(yīng)像會計師一樣，仔細梳理資金流水，向法庭清晰論證哪些收入與本案保護的法益無關(guān)，哪些屬于必要的成本支出，從而為實現(xiàn)無罪、輕罪或降低罰金提供依據(jù)。

三、 第二戰(zhàn)場：如何為“追繳對象違法所得”辯護？

此環(huán)節(jié)的核心爭議在于：用違法所得產(chǎn)生的收益（孳息和投資收益），到底追繳到何種程度？

基本原則是“任何人不得從犯罪中獲益”。因此，違法所得產(chǎn)生的天然孳息（如租金、利息）和法定孳息（如銀行存款利息），毫無爭議，應(yīng)一并追繳。

復(fù)雜之處在于投資收益的認定：

1. 純資本收益——應(yīng)追繳：若收益主要來源于違法資本本身的再投入，而非行為人的個人勞動，則應(yīng)全部追繳。

· 典型案例：用贓款放高利貸獲得的利息、購買股票基金產(chǎn)生的收益、投資房產(chǎn)后的增值部分。這些收益的獲取依賴于資本本身，行為人未付出實質(zhì)性勞動，故屬于“犯罪帶來的福利”，應(yīng)予追繳。

2. 混合勞動收益——部分扣減：若收益中混雜了行為人合法的經(jīng)營管理勞動，則需區(qū)分“資本收益”與“勞動收益”。

· 典型案例：被告人用少量贓款作為啟動資金，通過自身多年的合法經(jīng)營、辛勤勞動，將生意逐步做大，積累了巨額財富。此時，若將全部資產(chǎn)追繳，顯失公平。司法實踐中，法院可能會綜合考慮贓款在初始資本中的比例、行為人的勞動貢獻等因素，只追繳與初始贓款及其合理收益相對應(yīng)的部分，而非全部資產(chǎn)。

3. 資格身份收益——酌情處理：用違法所得行賄獲得職位、資質(zhì)，進而獲取的收入。這部分收益的追繳極為復(fù)雜，需考量職位本身的要求、行為人的實際工作付出等因素，通常難以全額追繳。

辯護要點：對于投資收益，律師應(yīng)著力于證明被告人付出了巨大的個人勞動和智慧，企業(yè)的發(fā)展壯大主要源于其合法的經(jīng)營行為和市場機遇，而非最初的犯罪資本，從而為當事人保住其合法的勞動成果。

結(jié)語

涉案財產(chǎn)辯護是刑事辯護中技術(shù)性極強、價值極大的領(lǐng)域。它要求辯護律師不僅懂法律，還要有財稅知識、商業(yè)思維，能夠精準地解剖資金流向和盈利模式。對于當事人而言，在面臨刑事指控時，務(wù)必與律師就涉案財物問題進行充分溝通，這不僅是保護財產(chǎn)，有時更是保衛(wèi)自由。精準的違法所得辯護，完全可能成為實現(xiàn)案件突破、維護當事人合法權(quán)益的又一利器。