肖颯律師：非法吸收公眾存款罪，如何退賠？

當(dāng)前，我國(guó)金融市場(chǎng)監(jiān)管體系持續(xù)完善，非法集資類犯罪的治理力度不斷加大，尤其在經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)優(yōu)化調(diào)整、金融風(fēng)險(xiǎn)防控常態(tài)化的背景下，非法吸收公眾存款案件的辦理更注重法律效果、社會(huì)效果與經(jīng)濟(jì)效果的統(tǒng)一。
實(shí)踐中，大部分案件當(dāng)事人及其家屬的關(guān)注點(diǎn)主要聚焦于兩方面：一是如何通過(guò)規(guī)范、高效的退贓退賠操作，最大限度爭(zhēng)取有利的法律結(jié)果;二是二審階段補(bǔ)充退賠的法律意義與實(shí)際效用?；诖?，本文結(jié)合法律規(guī)定與司法實(shí)踐，系統(tǒng)梳理非法吸收公眾存款罪案件全流程中的退賠要點(diǎn)，為涉案相關(guān)方提供專業(yè)指引。

一、退賠時(shí)點(diǎn)有講究，何時(shí)退賠學(xué)問(wèn)大
理論上來(lái)說(shuō)，越早退贓退賠，越能體現(xiàn)行為人的悔過(guò)之心，從輕處罰的幅度也就越大，在提起公訴前積極退賠的，甚至可以減輕處罰。這一點(diǎn)在我國(guó)刑法和非法集資司法解釋、常見(jiàn)犯罪量刑指導(dǎo)意見(jiàn)里都有體現(xiàn)。
我國(guó)刑法第176條非法吸收公眾存款罪罪狀第三款已經(jīng)明確指明，非法吸收公眾存款罪在提起公訴前積極退贓退賠，減少損害結(jié)果發(fā)生的，可以從輕或減輕處罰。非法集資司法解釋中也有規(guī)定，對(duì)于涉案人員積極配合調(diào)查，主動(dòng)退贓退賠、真誠(chéng)認(rèn)罪悔罪的，可以依法從輕處罰;其中情節(jié)輕微的，可以免除處罰;情節(jié)顯著輕微，危害不大的，不作為犯罪處理。
在兩高發(fā)布的《關(guān)于常見(jiàn)犯罪量刑指導(dǎo)意見(jiàn)(試行)》中，對(duì)于非法集資案件的退贓退賠也有如下規(guī)定：退贓退賠的，綜合考慮犯罪性質(zhì)，退贓、退賠行為對(duì)損害結(jié)果所能彌補(bǔ)的程度，退贓退賠的數(shù)額及主動(dòng)程度等情況，可以減少基準(zhǔn)刑的30%以下。
當(dāng)然，以上只是理想情況，實(shí)際上團(tuán)隊(duì)在辦案過(guò)程中發(fā)現(xiàn)，絕大多數(shù)的案件中，被告人其實(shí)是沒(méi)法一次性進(jìn)行足額的退贓退賠的，這個(gè)時(shí)候如果在偵查階段、審查起訴階段就已經(jīng)把“所有子彈打光”，那么一般來(lái)說(shuō)可能并不會(huì)取得最好的結(jié)果(當(dāng)然，我們絕對(duì)不會(huì)阻攔犯罪嫌疑人、被告人及其家屬退賠資金)。另有一種情況是當(dāng)案件進(jìn)入二審階段，被告人及其家屬可以繼續(xù)退贓退賠。
在非法吸收公眾存款的實(shí)務(wù)案件中，繼續(xù)退贓退賠在二審期間可以被視為對(duì)一審判決的主動(dòng)履行，通常不直接導(dǎo)致改判減輕一審對(duì)被告人判處的刑罰。但是，這種積極的退賠行為可以在刑罰執(zhí)行中結(jié)合被告人的改造表現(xiàn)予以考慮。
二、偵查階段的退贓退賠
在團(tuán)隊(duì)處理的一起非吸案件中，犯罪嫌疑人需要兌付集資參與人的本金已高達(dá)3億余元，但現(xiàn)階段其能夠?qū)嶋H兌付的資金僅占總金額的5%左右，即使全部退賠也僅是杯水車薪，無(wú)法實(shí)際解決問(wèn)題，如此一來(lái)安撫住集資參與人的可能性較低，案件后續(xù)進(jìn)入刑事程序、當(dāng)事人被刑事拘留的可能性較大。
一旦被刑事拘留，在該階段就需要通過(guò)退贓退賠來(lái)為犯罪嫌疑人爭(zhēng)取取保候?qū)彙?br/>按照?qǐng)F(tuán)隊(duì)的經(jīng)驗(yàn)，在偵查階段利用退贓退賠取得取保候?qū)彽年P(guān)鍵有三點(diǎn)：
(1)退賠/兌付比例整體能夠達(dá)成30%以上;(2)退賠/兌付能夠覆蓋大量投資額不大的集資參與人;(3)通過(guò)退贓退賠來(lái)向司法機(jī)關(guān)展示退贓退賠的決心和具有可操作性的計(jì)劃。
如不能做到上述幾點(diǎn)，退贓退賠的資金就不能發(fā)揮最大的作用，很可能出現(xiàn)即使退贓退賠也無(wú)法取保候?qū)彽那闆r。
三、審查起訴階段的退贓退賠
如果在刑事偵查階段資金不足，無(wú)法通過(guò)退贓退賠來(lái)爭(zhēng)取取保候?qū)?，案件在進(jìn)入審查起訴階段后，可以通過(guò)退贓退賠來(lái)爭(zhēng)取：
(1)取保候?qū)?羈押必要性審查);(2)認(rèn)罪認(rèn)罰從寬(簽署認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書(shū)，爭(zhēng)取從輕量刑)
要知道，取保候?qū)彶⒎侵挥袀刹殡A段可以做，在公安主導(dǎo)的偵查階段、檢察院主導(dǎo)的審查起訴階段以及法院主導(dǎo)的審判階段均可以申請(qǐng)取保候?qū)?，但不同階段申請(qǐng)取保候?qū)彽某绦虿煌?，注意事?xiàng)也不盡相同。
在犯罪嫌疑人被檢察院審查逮捕且進(jìn)入審查起訴階段后，可與檢察官進(jìn)行溝通，在退贓退賠部分資金后，提交羈押必要性審查申請(qǐng)書(shū)，向檢察官著重陳述關(guān)于：
(1)犯罪嫌疑人具有持續(xù)退贓退賠的意愿和最終解決兌付問(wèn)題的能力。依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》(法釋〔2022〕5號(hào))第六條第二款規(guī)定：“非法吸收或者變相吸收公眾存款，主要用于正常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，能夠在提起公訴前清退所吸收資金，可以免予刑事處罰;情節(jié)顯著輕微危害不大的，不作為犯罪處理?！比缛客粟E退賠，有緩刑或免予刑事處罰的可能，符合取保候?qū)彽臈l件。
(2)犯罪嫌疑人系經(jīng)濟(jì)犯罪且認(rèn)罪悔罪，社會(huì)危險(xiǎn)性小，對(duì)其辦理取保候?qū)彶恢劣诎l(fā)生危險(xiǎn)。同時(shí)，可以依據(jù)《關(guān)于適用認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度的指導(dǎo)意見(jiàn)》，通過(guò)與檢察官溝通退贓退賠，爭(zhēng)取檢察院的從輕量刑建議。在實(shí)踐中，90%以上的認(rèn)罪認(rèn)罰案件，法院最終的量刑都會(huì)與檢察院給出的量刑建議一致，因此，此時(shí)我們可以與檢察官進(jìn)行溝通(類似美國(guó)訴辯交易)，為犯罪嫌疑人爭(zhēng)取較輕的量刑。
四、審判階段退贓退賠
如前所述，我國(guó)《刑法》第176條以及《關(guān)于常見(jiàn)犯罪量刑指導(dǎo)意見(jiàn)(試行)》都已經(jīng)明確規(guī)定了非吸案件的犯罪嫌疑人積極退贓退賠，可以在量刑上從寬;《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》中甚至規(guī)定了只要能夠在起訴前全部退贓退賠的，可以免予刑事處罰或不作為犯罪處理。
因此，在審判階段我們主要可以通過(guò)退贓退賠為犯罪嫌疑人爭(zhēng)取到從輕量刑的結(jié)果。
在浙江省杭州市拱墅區(qū)人民法院2021年判決的(2021)浙0105刑初412號(hào)劉某某、宋某某非法吸收公眾存款罪案中，被告人劉某某為上海某涉非吸案資產(chǎn)管理有限公司(簡(jiǎn)稱“公司”)第一營(yíng)業(yè)部負(fù)責(zé)人(兼任城市副經(jīng)理)。
公司在未取得國(guó)家相關(guān)金融部門(mén)許可的情況下，招聘原銀行工作人員等業(yè)務(wù)人員，通過(guò)以老帶新、口口相傳、熟人介紹的方式與投資人簽訂委托代理投資協(xié)議，銷售票據(jù)類理財(cái)產(chǎn)品和美金類理財(cái)產(chǎn)品，以5.5%-9.5%不等的年化利率，吸引不特定對(duì)象投資。劉某某本人涉及共向598名投資人非法吸收資金共計(jì)人民幣100193.71萬(wàn)元(以下均為人民幣)，造成197名投資人損失10773.03萬(wàn)元。
2020年1月2日被告人劉某某從境外回國(guó)向公安機(jī)關(guān)投案，同年4月13日被告人宋某某經(jīng)民警電話通知后至公安機(jī)關(guān)投案。案發(fā)后被告人劉某某退出違法所得2548760元。
最終，法院考慮到劉某某系從犯、具有自首情節(jié)且積極退贓退賠、簽署了認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書(shū)，對(duì)其僅判處有期徒刑三年，緩刑四年，并處罰金50000元。
那么，如果在一審期間依然難以籌措退贓退賠資金怎么辦?在二審中繼續(xù)退贓退賠并與法官積極溝通同樣能夠取得不錯(cuò)的效果。
例如，在(2021)滬02刑終219號(hào)姜某某犯非法吸收公眾存款罪案中，上海市靜安區(qū)人民法院于2020年11月5日作出(2020)滬0106刑初1398號(hào)刑事判決，認(rèn)為被告人姜某某違反國(guó)家有關(guān)規(guī)定，非法吸收公眾存款，擾亂金融秩序，數(shù)額巨大，其行為已構(gòu)成非法吸收公眾存款罪。
在共同犯罪中，姜某某系從犯，其到案后能如實(shí)供述自己罪行，依法減輕處罰，并適用緩刑，以非法吸收公眾存款罪判處被告人姜某某有期徒刑九個(gè)月，緩刑一年，并處罰金人民幣二萬(wàn)元。
姜某某不服，提出上訴，在本案二審過(guò)程中，姜某某于2021年3月29日退賠1047.61萬(wàn)元，最終二審法院判決撤銷上海市靜安區(qū)人民法院(2020)滬0106刑初1398號(hào)刑事判決，改判上訴人姜某某犯非法吸收公眾存款罪，免予刑事處罰。
寫(xiě)在最后
非法吸收公眾存款罪的退贓退賠，既是涉案人員彌補(bǔ)損害、彰顯悔罪態(tài)度的法定途徑，也是司法機(jī)關(guān)考量量刑、化解社會(huì)矛盾的重要依據(jù)，在金融風(fēng)險(xiǎn)防控與司法公正實(shí)現(xiàn)中具有雙重意義。把握退賠時(shí)機(jī)、規(guī)范退賠操作，是涉案相關(guān)方爭(zhēng)取有利法律結(jié)果的關(guān)鍵。退贓退賠的具體時(shí)點(diǎn)選擇、金額確定及方案設(shè)計(jì)，需結(jié)合案件偵查進(jìn)展、涉案金額、集資參與人結(jié)構(gòu)、自身償付能力等多重因素綜合研判，不可盲目操作。
實(shí)踐中，部分犯罪嫌疑人及家屬在案發(fā)后易陷入慌亂，缺乏系統(tǒng)的應(yīng)對(duì)思路，導(dǎo)致退贓退賠行為散亂、與司法機(jī)關(guān)溝通低效，既無(wú)法為自身爭(zhēng)取有利結(jié)果，也難以有效保障集資參與人的合法權(quán)益。從司法實(shí)踐的復(fù)盤(pán)經(jīng)驗(yàn)來(lái)看，在合法合規(guī)的前提下，合理拉長(zhǎng)化債周期、制定科學(xué)可行的分階段兌付方案，兼顧涉案人員責(zé)任承擔(dān)與集資參與人損失彌補(bǔ)，才是化解此類糾紛、實(shí)現(xiàn)案結(jié)事了的根本路徑。
建議涉案相關(guān)方在案發(fā)后及時(shí)咨詢專業(yè)刑事辯護(hù)律師，依托專業(yè)法律支持制定個(gè)性化退賠策略，確保退贓退賠行為合法、有序、高效，最大限度平衡各方利益，實(shí)現(xiàn)法律效果與社會(huì)效果的有機(jī)統(tǒng)一。