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昨夜的曉月河畔 很多人都知道引用梅特蘭的名言,說(shuō)信托之所以是一個(gè)偉大的制度,是因?yàn)槠洹办`活性”。但正當(dāng)民眾靈活運(yùn)用信托制度的時(shí)候,有人卻無(wú)所適從了。我們中國(guó)文化博大精深,有一個(gè)成語(yǔ)描述這種現(xiàn)象,叫做“葉公好龍”。
1. 商事金融信托 v 民事(家族)信托
過(guò)去的信托多是商事信托,金融信托,作為金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)的信托監(jiān)管機(jī)構(gòu)監(jiān)管起來(lái),并無(wú)任何違和。
但是,家族信托、家庭信托、特需信托、慈善信托出現(xiàn)了,這些信托的金融屬性明顯降低了。于是,哪些需要金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)監(jiān)管,哪些不需要,如何監(jiān)管,這樣的問(wèn)題就產(chǎn)生了。
2. 財(cái)產(chǎn)管理信托 v 財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移信托
當(dāng)事人設(shè)立的信托很多具有混合屬性。如家族信托,其中有財(cái)產(chǎn)保管、隔離、分配、轉(zhuǎn)移的功能,但不能說(shuō)就沒(méi)有資產(chǎn)管理屬性。
若家族信托沒(méi)有涉及資產(chǎn)管理和金融的安排,需要監(jiān)管的地方就很有限。
但若涉及資產(chǎn)管理,就得按照資管信托進(jìn)行監(jiān)管。
特需信托和慈善信托也是如此。
3.合同信托 v 遺囑信托
信托的實(shí)踐中多是通過(guò)合同構(gòu)造的。但是,遺囑信托、宣言信托在我國(guó)也都有成功操作的案例。
《信托公司管理辦法》《慈善信托管理辦法》等大多是按照合同信托這樣的雙方法律行為為調(diào)整目標(biāo)來(lái)預(yù)定監(jiān)管規(guī)則的。
在遇到遺囑信托、宣言信托的需求之時(shí),適用這些監(jiān)管規(guī)則就會(huì)產(chǎn)生不協(xié)調(diào)甚至矛盾。
這幾天討論的遺囑慈善信托的就是這么個(gè)事兒。再?gòu)?qiáng)調(diào)一遍:遺囑信托,不需要信托合同。
其實(shí),特別在家族信托、特需信托等領(lǐng)域,當(dāng)事人靈活安排自己財(cái)產(chǎn)事務(wù)的需求是非常強(qiáng)烈的。例如生前合同信托+遺囑,合同信托+遺囑信托,等等等等。
監(jiān)管規(guī)則應(yīng)當(dāng)為這些靈活安排提供空間,不要窒息當(dāng)事人的合理需求。
4. 單一受托人和多個(gè)受托人
有的當(dāng)事人做了多個(gè)受托人的安排,既有信托公司,又有自己的家人。
大家知道,在我國(guó),以自然人作為受托人的家族信托已經(jīng)有不少案例。既然如此,當(dāng)事人希望利用親屬的信任和機(jī)構(gòu)的專(zhuān)業(yè)性,設(shè)置多個(gè)受托人的家族信托,都是正常而合理的需求。但是,還是有人堅(jiān)持只有信托公司能擔(dān)任受托人的錯(cuò)誤觀念,阻撓民事信托的發(fā)展。
5. 信托登記備案部門(mén),不要成為審批部門(mén)
即使有了三分類(lèi)辦法,各種產(chǎn)品類(lèi)型之間既有聯(lián)系,又互有交叉,之間的邊界并不清晰。在信托備案、登記的時(shí)候,不好把握各種業(yè)務(wù)類(lèi)型的口徑。
當(dāng)事人對(duì)設(shè)立信托有一些靈活安排的時(shí)候,信托登記部門(mén)無(wú)法理解當(dāng)事人安排的合規(guī)性,從而會(huì)導(dǎo)致很多原本合規(guī),合理、合法的安排無(wú)法落地。
這樣,備案部門(mén)、登記部門(mén)成為了審批部門(mén)。
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