5月1日起，醫(yī)療回扣要“涼涼”

這幾天，醫(yī)藥行業(yè)因為一則消息炸開了鍋。

4月10日，最高人民法院、最高人民檢察院發(fā)布了《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋（二）》[以下簡稱《解釋（二）》]。

盡管這則文件覆蓋的范圍很大，并非直接針對醫(yī)藥行業(yè)，但在業(yè)內(nèi)看來，醫(yī)生、藥企和醫(yī)藥代表成了受影響最大的群體。

一些行業(yè)人士甚至給出了這樣的解讀：“醫(yī)生收回扣，3萬就立案；藥企行賄，10萬就入刑；單位行賄，20萬就追責(zé)。”

尤其是“自5月1日起施行”的倒計時，更是讓許多人“捏了一把汗”。

圖/視覺中國

醫(yī)藥代表不再“背鍋”了

過去，醫(yī)藥行業(yè)里長期存在一種“慣例”：個別藥企面對商業(yè)賄賂風(fēng)險時，總會試圖將責(zé)任切割成醫(yī)藥代表的個人行為，有的甚至還會授意代表以個人身份“認賬”，企業(yè)再通過其他形式的補償善后。

例如今年3月，國家醫(yī)療保障局官微通報了山東漢方制藥核心產(chǎn)品復(fù)方黃柏液一樁長達十年的行賄案：“張某猛藥品銷售行賄案”中，被告人張某猛與山東某某制藥有限公司達成合作關(guān)系，為該公司推廣藥品復(fù)方黃柏液，2013年至2023年間向多名醫(yī)務(wù)人員行賄共計36萬余元。

判決結(jié)果是：被告人張某猛犯行賄罪、對非國家工作人員行賄罪，數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑一年，緩刑一年六個月，并處罰金人民幣2萬元。不過文中并未提及對企業(yè)和相關(guān)醫(yī)院工作人員的處罰。

北京立方律師事務(wù)所高級顧問胡俊對中國新聞周刊分析，公布案例顯示，被告人張某猛和漢方制藥之間僅僅是“合作關(guān)系”，沒有提到存在勞動合同關(guān)系，因此大概率只能算是被告人的個人行為。

漢方制藥招股書亦提及：“我們的所有分銷商均為獨立第三方，我們對其實施的運營管控有限……無法保證分銷商始終能以完全有效、合規(guī)或符合我們商業(yè)策略的方式在所有銷售渠道分銷產(chǎn)品。”

在行業(yè)看來，藥企用外包、不簽合同等方式來切割法律風(fēng)險，既讓醫(yī)藥代表們的工作環(huán)境缺乏基本保障，也會系統(tǒng)性地腐蝕醫(yī)患關(guān)系，讓價高質(zhì)劣的藥在醫(yī)院不斷“劣幣驅(qū)逐良幣”，本質(zhì)上是將成本和風(fēng)險轉(zhuǎn)嫁給整個社會。

而在新出臺的司法解釋中，對上述“切割”行為做了重點針對。

首先，對單位行賄罪的數(shù)額，《解釋（二）》第二條給出了標(biāo)準(zhǔn)：在醫(yī)療領(lǐng)域行賄，實施違法犯罪活動的，對單位行賄，個人行賄數(shù)額在20萬元以上、單位行賄數(shù)額在40萬元以上的，或者個人行賄數(shù)額在10萬元以上不滿20萬元、單位行賄數(shù)額在20萬元以上不滿40萬元，以對單位行賄罪追究刑事責(zé)任。第四條還規(guī)定，單位行賄數(shù)額20萬元以上，或者數(shù)額在10萬元以上不滿20萬元，應(yīng)當(dāng)認定為“情節(jié)嚴重”。

同時，新文件也對單位行賄進行了明確界定：根據(jù)《解釋（二）》第十六條，為謀取不正當(dāng)利益向國家工作人員行賄，如果是單位集體決定，抑或是單位實控人、主管人員決定，違法所得歸單位所有的，都以單位行賄罪定罪處罰。

廣東省律協(xié)經(jīng)濟犯罪辯護專業(yè)委員會委員、深圳市律協(xié)金融犯罪辯護法律專業(yè)委員會委員翟振軼律師對中國新聞周刊解釋，新的司法解釋下，過去藥企采取的“切割”方法越來越難成立。未來司法機關(guān)可以通過涉案行賄資金的來源，以及企業(yè)是否從相關(guān)行為中獲益，根據(jù)實質(zhì)來判斷這究竟是醫(yī)藥代表的個人行為還是單位行為。

醫(yī)生收回扣，3萬就立案

《解釋（二）》另一大亮點在于，明確了非國家工作人員受賄罪、對非國家工作人員行賄罪、職務(wù)侵占罪、挪用資金罪定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)分別參照受賄罪、行賄罪（單位行賄罪）、貪污罪、挪用公款罪定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行，落實對不同所有制企業(yè)依法平等保護。

業(yè)內(nèi)解讀，自5月1日起，非國家工作人員賄賂犯罪將全面對標(biāo)公職人員賄賂犯罪的數(shù)額及量刑。

據(jù)行業(yè)媒體賽柏藍對公立醫(yī)院體系中的兩類工作人員的分類，國家工作人員一般是從事組織、監(jiān)督、管理等公務(wù)的院長、副院長、采購、分管領(lǐng)導(dǎo)；非國家工作人員則是負責(zé)一線診療的普通醫(yī)生、藥師、技師等。

然而實際情況是，除了院長、副院長等級別，在醫(yī)療腐敗的鏈條中，掌握處方權(quán)和藥品、耗材選擇權(quán)的臨床一線醫(yī)務(wù)人員的涉案數(shù)量不在少數(shù)。

中央紀委國家監(jiān)委網(wǎng)站顯示，2024年，全國紀檢監(jiān)察機關(guān)立案的案件中，醫(yī)藥領(lǐng)域涉案人員達6萬人之多。

翟振軼指出，《解釋（二）》施行前，科主任、院長等級別因為屬于國家工作人員，3萬元即構(gòu)成受賄罪，而從事一線處方和診療的普通主任醫(yī)師作為非國家工作人員，一般都是6萬元作為入刑的起點。

也就是說，從5月1日起，不管醫(yī)生是否擁有國家工作人員的身份，只要收受醫(yī)療回扣達到3萬元，就可以追究刑事責(zé)任。

翟振軼進一步指出，新的司法解釋不再區(qū)分國家工作人員與非國家工作人員，落實了對不同主體的平等規(guī)制原則。不過對于大量民營醫(yī)療機構(gòu)，實踐中具體的落實情況或和公立醫(yī)院存在一定區(qū)別。

在受訪專家看來，新的司法解釋從醫(yī)院、企業(yè)兩頭雙管齊下，對整個行業(yè)影響深遠。

某頭部跨國藥企地區(qū)經(jīng)理劉勇告訴中國新聞周刊，其實早在2024年11月相關(guān)部門就已經(jīng)發(fā)布了《醫(yī)藥代表管理辦法（征求意見稿）》，該文件規(guī)定了醫(yī)藥代表在拜訪醫(yī)療機構(gòu)前不僅要在指定備案平臺備案，還要在開展學(xué)術(shù)推廣活動前向醫(yī)療機構(gòu)登記，且醫(yī)藥代表和藥品上市許可持有人之間必須是聘用關(guān)系。這一系列規(guī)定，本質(zhì)上也是為了預(yù)防行賄受賄，并避免企業(yè)和醫(yī)藥代表之間做“切割”。

而新的司法解釋，則是從量刑標(biāo)準(zhǔn)出發(fā)，充分體現(xiàn)了國家加大醫(yī)藥反腐力度的決心，后續(xù)監(jiān)管資源的投入可能將進一步增加。

甘肅榮正醫(yī)藥貿(mào)易公司學(xué)術(shù)總監(jiān)周卓峰對中國新聞周刊指出，隨著新規(guī)落地，合規(guī)能力較強、產(chǎn)品競爭力高的大型藥企受到的影響或許有限，但對于規(guī)模較小的藥企，倘若產(chǎn)品本身缺乏競爭力，在各項費用監(jiān)管愈發(fā)嚴格的大背景下，想要依靠過去“高定價、高回扣”入院銷售的模式，路將會越來越難走。

在他看來，未來行業(yè)將會越來越從形式合規(guī)接近事實合規(guī)，藥企也會主動尋求壓縮利潤空間，以求降低法律風(fēng)險。

劉勇認為，新的司法解釋對于一線的醫(yī)藥代表構(gòu)成了某種意義上的保護，會倒逼代表們拒絕公司不合理的要求，提升自己的專業(yè)性。

而對于患者，新的規(guī)定有助于在醫(yī)院內(nèi)清理那些不合理的高價藥品和耗材，進而降低過度醫(yī)療與不合理用藥的風(fēng)險，讓患者看病能夠回歸本質(zhì)，用合理的錢，得到正確的治療。

（應(yīng)受訪者要求，劉勇為化名）

記者：石若蕭

編輯：余源