金融犯罪律師：集資詐騙罪改判非吸的辯護要點

（本文作者張永華、王菊紅。張永華，金融犯罪辯護律師，經(jīng)濟犯罪辯護律師。法學博士，北京市盈科律師事務(wù)所高級合伙人，北京刑事律師，專注于金融行業(yè)法律服務(wù)、職務(wù)犯罪辯護律師、企業(yè)家犯罪刑事辯護和詐騙犯罪辯護。與辯護團隊辦理了多起重大職務(wù)犯罪、重大金融經(jīng)濟犯罪系列案件。王菊紅系北京市盈科律師事務(wù)所實習生）

刑事律師通過梳理相關(guān)案例，發(fā)現(xiàn)實務(wù)中有不少從集資詐騙罪改判為非法吸收公眾存款罪的判決。法院之所以會改判，主要考慮兩點：一是主觀上有無非法占有的目的；二是客觀上有沒有虛構(gòu)事實、隱瞞真相的行為。刑事辯護中，有的案件可以作輕罪辯護，也就是說，將集資詐騙這個相對判罰較重的罪名辯護為非法吸收公眾存款罪。刑事律師的實質(zhì)、有效辯護也主要圍繞這樣兩點。

一、非法占有的目的辯護

最高院出臺司法解釋列明了8種情形，有其中之一的，可以認定為“具有非法占有目的”。此8種情形包括：1.集資后不用于生產(chǎn)經(jīng)營活動或者用于生產(chǎn)經(jīng)營活動與籌集資金規(guī)模明顯不成比例，致使集資款不能返還的；2.肆意揮霍集資款，致使集資款不能返還的；3.攜帶集資款逃匿的；4.將集資款用于違法犯罪活動的；5.抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財產(chǎn)，逃避返還資金的；6.隱匿、銷毀賬目，或者搞假破產(chǎn)、假倒閉，逃避返還資金的；7.拒不交代資金去向，逃避返還資金的；8.其他可以認定非法占有目的的情形。

對以上情形的律師辯護方法，參見：

張永華律師：《刑事律師如何將集資詐騙這個重罪辯護成輕罪？關(guān)鍵是這個因素》

張永華律師：《司法實踐新發(fā)展，這4種情形也是集資詐騙。最后一個你想不到的》

司法實務(wù)中大多根據(jù)主客觀相統(tǒng)一的原則，通過外在的行為去推定行為人主觀心理。在非法占有目的證明上，必須達到確實、充分的證明標準。如此，便不能僅根據(jù)“無法返還”等一兩個事實就認定非法占有目的，而是要結(jié)合全案證據(jù)，綜合考慮。刑事律師在發(fā)現(xiàn)集資款去向并未查清，行為人并未實際控制、經(jīng)手集資款等在案證據(jù)不足以證明行為人有非法占有意圖情形的，應(yīng)及時提出并基于此辯護，以此打破法官的確信。

具體案件中需要審查行為人自己的供述，探求其內(nèi)心占有集資款的真實情況。不能根據(jù)損失結(jié)果倒推，凡是有損失發(fā)生、集資人無法償還就推定有非法占有的目的。對于因經(jīng)營不善、市場風險等意志以外的原因，造成較大數(shù)額的集資款不能返還的，不應(yīng)當認定為集資詐騙罪。

以下通過案例來展示圍繞集資詐騙“非法占有目的”,法院如何認定犯罪以及刑事律師如何辯護。

1.未實際占有集資錢款

案例I：李×旭非法吸收公眾存款案〔(2019)蘇某刑終1107號〕

檢察院指控：被告人李×旭犯集資詐騙罪。

辯護人辯護：上訴人沒有非法占有募集資金的目的，不構(gòu)成集資詐騙罪，應(yīng)構(gòu)成非法吸收公眾存款罪。原審判決認定上訴人李×旭犯集資詐騙罪事實不清、證據(jù)不足，罪名不能成立。

法院認為：經(jīng)查，同案李某、莫某等人的供述、上訴人李×旭的供述能夠相互印證，證明上訴人李×旭系被招聘擔任圣力菲南京分公司財務(wù)負責人，根據(jù)李某安排負責收取集資款并將錢款打入李某指定的銀行賬戶、支付集資參與人利息，上訴人李×旭個人未實際占有集資錢款，現(xiàn)有證據(jù)不能證明上訴人李×旭主觀上具有非法占有目的，行為構(gòu)成集資詐騙罪，應(yīng)認定構(gòu)成非法吸收公眾存款罪，辯護人的相關(guān)辯護意見成立，本院予以采納。

2.不能證實行為人未將集資款用于生產(chǎn)經(jīng)營活動，也不能證實行為人用于生產(chǎn)經(jīng)營活動與籌集資金規(guī)模明顯不成比例。

案例II：李×梅非法吸收公眾存款案〔(2016)黑0403刑初49號〕

檢察院指控：被告人李×梅犯非法吸收公眾存款、集資詐騙罪。

辯護人辯護：李×梅的尚欠本金數(shù)額不能認定為集資詐騙金額，無證據(jù)證實李×梅現(xiàn)有資產(chǎn)情況，李×梅如實供述犯罪，當庭自愿認罪，且案發(fā)前已返還被害人部分本息，可從輕處罰。

法院認為：檢察機關(guān)未能提供證據(jù)證實李×梅經(jīng)營的三家企業(yè)現(xiàn)有資產(chǎn)評估價值，現(xiàn)有證據(jù)亦不能確定李×梅投入生產(chǎn)經(jīng)營活動的數(shù)額，即不能證實李×梅未將集資款用于生產(chǎn)經(jīng)營活動，也不能證實李×梅用于生產(chǎn)經(jīng)營活動與籌集資金規(guī)模明顯不成比例，集資款不能返還，不符合司法解釋認定非法占有目的第（一）種情形，亦無證據(jù)證實李×梅具有第（二）種至（八）種情形，綜上，無法證實李×梅具有非法占有的目的，因此檢察機關(guān)指控李×梅犯集資詐騙罪，事實不清，證據(jù)不足，指控罪名不能成立，不予采納。辯護人的辯護意見予以采納。

3.行為人到案后如實供述集資款去向，不具有隱瞞、抽逃、肆意揮霍集資款后逃避返還集資款等情形的主觀故意。

案例III：鄭×忠非法吸收公眾存款、集資詐騙案(2015) 〔邯縣刑初字第129號〕

檢察院指控：被告人鄭×忠犯非法吸收公眾存款罪和集資詐騙罪。

辯護人辯護：被告人鄭×忠非法吸收公眾存款所購買的房產(chǎn)是進行的投資行為，不存在非法占有的目的，不應(yīng)認定為集資詐騙罪。

法院認為：被告人鄭×忠向社會公眾非法吸收的存款中有332.4099萬元分別以鄭×忠和妻子苗×霞的名義購買了12套商品房。該筆集資款雖未用于企業(yè)的生產(chǎn)活動，但被告人鄭×忠到案后能夠如實供述該筆集資款去向，并不具有隱匿、抽逃、肆意揮霍該筆集資款或逃避返還集資款等情形的主觀故意，并且公安機關(guān)立案后將該12套商品房依法予以查封，不存在致使該筆集資款不能返還的情況。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第四條的相關(guān)規(guī)定，公訴機關(guān)指控被告人鄭×忠犯集資詐騙罪的罪名不能成立。被告人鄭×忠及其辯護人提出鄭×忠不應(yīng)認定為集資詐騙罪的辯解及辯護意見予以采納。

4.行為人將吸收的資金款項全部用于經(jīng)營活動，多次向客戶返還利息，主觀上不具有將涉案款項占為己有的目的。

案例IV：張×海集資詐騙案〔(2016)寧0104刑初745號〕

檢察院指控：被告人張×海犯集資詐騙罪。

辯護人辯護：被告人張×海的行為構(gòu)成非法吸收公眾存款罪，公訴機關(guān)指控的集資詐騙罪的罪名不能成立。

法院認為：本案中，被告人張×海將吸收的資金中的款項全部用于沈陽慧瀛祺公司的經(jīng)營活動，沈陽慧瀛祺公司在使用資金后，又多次向客戶返還利息，被告人張×海主觀上不具有將涉案款項占為己有的目的，對被告人張×海應(yīng)以非法吸收公眾存款罪定罪處罰。公訴機關(guān)關(guān)于集資詐騙罪的指控不能成立。

5.事實不清、證據(jù)不足，不能排除合理懷疑。

案例V：云×軍、孫×仙非法吸收公眾存款、集資詐騙案〔(2019)冀0708刑初14號〕

檢察院指控：被告人云×軍、孫×仙犯非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪。

孫×仙辯護人辯護：行為人沒有非法占有目的，不應(yīng)構(gòu)成集資詐騙罪。

法院認為：公訴機關(guān)指控二被告人犯集資詐騙罪事實不清、證據(jù)不足，不能排除合理懷疑，主要表現(xiàn)在：1.在庭審中，二被告人均供述“2013年以后借的錢一部分用于生產(chǎn)，一部分用于歸還本金和利息，"且二被告人均否認轉(zhuǎn)移資金，2013年以后發(fā)生的借款，系2005年開始發(fā)生借款行為的延續(xù)，現(xiàn)二被告人主觀上是否具有集資詐騙的故意，且如公訴機關(guān)指控是從2013年以后存在集資詐騙的主觀故意不能查清；

2.公訴機關(guān)指控二被告人犯集資詐騙罪的證據(jù)依賴于二被告人的口供，缺少其他直接證據(jù)，而被告人的口供多反復，根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第55條的規(guī)定，對一切案件的判處都要重證據(jù)，重調(diào)查研究，不輕信口供。只有被告人供述，沒有其他證據(jù)的，不能認定被告人有罪和處以刑罰；沒有被告人供述，證據(jù)確實、充分的，可以認定被告人有罪和處以刑罰。證據(jù)確實、充分，應(yīng)當符合以下條件：（一）定罪量刑的事實都有證據(jù)證明；（二）據(jù)以定案的證據(jù)均經(jīng)法定程序查證屬實；（三）綜合全案證據(jù)，對所認定事實已排除合理懷疑。故公訴機關(guān)指控二被告人犯集資詐騙罪罪名不能成立，本院不予支持。

二、客觀上：沒有虛構(gòu)事實、隱瞞真相的行為

集資詐騙罪作為詐騙型經(jīng)濟犯罪，客觀方面行為人必須實行虛構(gòu)事實、隱瞞真相的詐騙行為進行非法集資。實務(wù)中通常體現(xiàn)為虛構(gòu)集資用途如虛假的投資項目，以虛假的證明文件和高回報率作誘餌來騙取集資款。除了非法占有目的，是否使用詐騙方法也是集資詐騙罪和非法吸收公眾存款罪的一個區(qū)別，未使用詐騙方法的非法集資行為不構(gòu)成集資詐騙罪。所以，若行為人客觀上沒有虛構(gòu)事實、隱瞞真相或在案證據(jù)不足以證明行為人有如上詐騙行為，也能據(jù)此實現(xiàn)罪輕甚至無罪辯護。

案例VI：劉×彥非法吸收公眾存款案〔（2019）京03刑初62號〕

檢察院指控：被告人劉×彥犯集資詐騙罪。

辯護人辯護：投資項目系真實存在，劉包彥沒有虛構(gòu)事實。

法院認為：經(jīng)查：首先，劉×彥沒有采用詐騙的方法非法集資。本案存在真實的投融資項目。在案被告人供述、證人證言及相關(guān)書證可以證明劉×彥系公司實際控制人，其尋找到需要融資的項目方后，成立對應(yīng)的合伙企業(yè)，以合伙企業(yè)的名義募集資金。某公司對山東省淄博市某1公司、淄博某2公司、北京某廣告有限公司等融資方有真實的資金投入。其中一個融資方已經(jīng)還本付息。針對兩個融資方存在欠款的情況，劉×彥積極提起民間借貸訴訟，主張債權(quán)。雖然劉×彥在戶外廣告項目中，房產(chǎn)抵押解除后還繼續(xù)募集資金，但對項目有真實投入，且其余兩個融資項目尚在回款過程中，該行為不應(yīng)認定為使用詐騙方法非法集資。

案例VII：胡某甲、杜某某集資詐騙案〔(2017)魯1302刑初11號〕

檢察院指控：被告人胡某甲、杜某某、黃某某、酈某、劉某、何某某犯集資詐騙罪。

法院認為：公訴機關(guān)指控認為，被告人胡某甲等人的"北天鵝"投資返利項目經(jīng)營方式明顯具有欺騙故意，事實上無法維持實現(xiàn)，在網(wǎng)站無法繼續(xù)返利的情況下，胡某甲等人將最后剩余的600萬元轉(zhuǎn)移藏匿，應(yīng)認定其具有非法占有的目的，應(yīng)當構(gòu)成集資詐騙罪。

但僅以結(jié)果成敗來衡量涉案行為是否屬于詐騙行為的認定明顯認識偏頗，誠如辯護人所提出的"滴滴打車"等初始也是以讓利換取市場份額的賠本經(jīng)營模式成功創(chuàng)業(yè)，商業(yè)經(jīng)營本身有其復雜性和多樣性，胡某甲等人銷售的"北天鵝"床上用品本身即可獲取高額利潤（每件獲利幾百元至三千余元），不能簡單地以其獲利高于同類經(jīng)營即認定其行為屬于刑事詐騙，與此同理，對胡某甲等人辯解的積累客戶后轉(zhuǎn)型經(jīng)營電商平臺的經(jīng)營模式，也不能因其資金鏈斷裂無法維系即得出其使用詐騙方法的結(jié)論，涉案認定胡某甲等人使用詐騙方法非法集資的證據(jù)并不充分。

三、刑事律師辯護

從法院判例來看，司法實踐中以“集資詐騙事實不清、證據(jù)不足”為由改判為非法吸收公眾存款的案例不少見。實際因刑事律師的工作，一些案件當事人得到公正判決。既然司法解釋列舉了8種可以認定為非法占有目的的情形，律師若能證明并無該8種行為，則可能動搖法官的確信，取得輕罪甚至無罪的辯護效果。總之，律師需要篩選出有利于被告人的證據(jù)和事實展開實質(zhì)、有效辯護，以此動搖控方的證明標準，打破法官的確信。

如此，讓有罪的人受到公正審判，讓無罪的人不受刑事追究。這樣才能實現(xiàn)司法正義。（END）

閱讀更多：

辯護律師：集資詐騙犯罪財務(wù)總監(jiān)、行政人力和技術(shù)總監(jiān)的辯護方案

北京刑事律師：P2P平臺非法集資案律師如何無罪辯護？

刑事律師：私募基金非法集資案中投資人數(shù)超過法定限制如何辯護？

刑事律師談非法集資平臺轉(zhuǎn)讓后原有股東責任的邊界

虛擬數(shù)字貨幣集資詐騙罪，律師如何辯護成非法吸收公眾存款？

北京刑事律師：網(wǎng)貸平臺超級放款人問題及風險防范

刑事律師談非法吸收公眾存款和集資詐騙案件如何作到不起訴

刑事律師談虛擬數(shù)字貨幣OTC非法經(jīng)營案無罪辯護