深圳篇-幾個常見勞動法問題的地區(qū)裁判口徑和司法實踐（三）

注：因為相關(guān)的文件會不斷更新，以下內(nèi)容只代表基于寫文章當(dāng)時的情況，不構(gòu)成對您的任何法律意見。如有錯漏，責(zé)任自負。

深圳篇

問題1：勞動合同到期終止，是否需要提前1個月通知？

深圳無地方明確規(guī)定，一般不需要。

（2017）粵03民終4804號判例中，廣東省深圳市中級人民法院判決：關(guān)于解除勞動關(guān)系的代通知金，《中華人民共和國勞動合同法》第四十條的規(guī)定了應(yīng)當(dāng)提前支付一個月工資的情形，本案屬于勞動合同到期終止的情形，不符合該條規(guī)定的情形。

（2021）粵0303民初29039號判例中，一審法院認為，原告與被告之間的勞動合同到期終止，原告要求被告支付代通知金沒有法律依據(jù)。

（2024）粵0307民初23878號判例中，一審法院認為：雙方終止勞動合同的情形不符合《中華人民共和國勞動合同法》第四十條規(guī)定的未提前30天通知解除勞動合同而需額外支付一個月工資（代通知金）的條件，原告關(guān)于代通知金的訴求，沒有事實和法律依據(jù)，本院不予支持。

且深圳市司法局在 2023 年 6 月 28 日答復(fù)市民咨詢時表示，勞動合同期滿的，勞動合同終止，勞動關(guān)系自動消失，法律未對勞動合同到期終止需提前通知作出規(guī)定。

問題2：與勞動者在勞動合同中約定加班計算基數(shù)，是否有效？

一般是有效的。

《深圳經(jīng)濟特區(qū)和諧勞動關(guān)系促進條例》第二十三條規(guī)定，勞動者加班工資計算基數(shù)為勞動合同約定的正常工作時間工資。勞動合同約定的正常工作時間工資，不得低于市政府公布的特區(qū)最低工資標準。

《深圳市中級人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件的裁判指引》第六十一條規(guī)定，用人單位依據(jù)《勞動法》第四十四條的規(guī)定應(yīng)向勞動者支付加班工資的，勞動者的加班工資計算基數(shù)應(yīng)為正常工作時間工資；用人單位與勞動者約定獎金、津貼、補貼等項目不屬于正常工作時間工資的，從其約定。但約定的正常工作時間工資低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標準的除外。

《深圳市員工工資支付條例》第四條規(guī)定，正常工作時間工資由用人單位和員工按照公平合理、誠實信用的原則在勞動合同中依法約定，約定的正常工作時間工資不得低于市人民政府公布的最低工資標準。

問題3：未足額繳納社保，是否可以被迫離職申請經(jīng)濟補償？

支持，需要滿足一定條件。

《深圳經(jīng)濟特區(qū)和諧勞動關(guān)系促進條例》第十五條規(guī)定，用人單位和勞動者應(yīng)當(dāng)依法參加社會保險。用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費的，勞動者應(yīng)當(dāng)依法要求用人單位繳納；用人單位未在一個月內(nèi)按規(guī)定繳納的，勞動者可以解除勞動合同，用人單位應(yīng)當(dāng)依法支付經(jīng)濟補償。

案例：（2021）粵 03 民終 19565 號，孫某以公司未足額繳納社會養(yǎng)老保險金等為由被迫解除勞動合同，法院經(jīng)審理認為，公司在明知其實際為孫某所繳納的社保數(shù)額低于其應(yīng)繳納的數(shù)額的情況下，在孫某向其提出補繳通知后，公司在一個月內(nèi)仍拒不補繳，其行為已違反了用人單位應(yīng)按員工的應(yīng)發(fā)工資購買社保的情形，孫某有權(quán)提出解除勞動合同，公司應(yīng)向?qū)O某支付經(jīng)濟補償金。

問題4：未支付未休年休假工資，是否可以被迫離職申請經(jīng)濟補償嗎？

不支持。

《深圳市中級人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件的裁判指引》第九十二條規(guī)定：勞動者以用人單位未依法支付未簽訂書面勞動合同二倍工資、年休假工資和高溫津貼為由提出被迫解除勞動合同并要求經(jīng)濟補償?shù)模挥柚С帧?/p>

問題5：勞動者自愿不繳納社保，是否可以主張被迫離職申請經(jīng)濟補償？

一般不支持。

根據(jù)廣東高院《關(guān)于審理勞動人事爭議案件若干問題的座談會紀要》（粵高法〔2012〕284 號）第 25 條規(guī)定，用人單位與勞動者約定無須辦理社會保險手續(xù)或?qū)⑸鐣ｋU費直接支付給勞動者，勞動者事后反悔并明確要求用人單位為其辦理社會保險手續(xù)及繳納社會保險費的，如用人單位在合理期限內(nèi)拒不辦理，勞動者以此為由解除勞動合同并請求用人單位支付經(jīng)濟補償，應(yīng)予支持。（2024）粵 03 民終 22593 號案件，勞動者簽訂了《不購買社保申請書》，之后也沒有證據(jù)表明其曾要求公司為其繳納社保，就直接以公司未繳納社保為由主張被迫離職并要求經(jīng)濟補償，法院未予支持。

問題6：人力經(jīng)理是否可以主張未簽勞動合同兩倍工資？

一定條件下支持。

關(guān)鍵看用人單位是否可以證明曾經(jīng)通知過人事經(jīng)理簽訂勞動合同，或者證明簽訂的勞動合同已經(jīng)給到了人事經(jīng)理。

如無法證明，從深圳地區(qū)司法實踐看，人力經(jīng)理的未簽勞動合同兩倍工資可以得到支持。

問題7：最低工資標準包含個人社保公積金嗎？

包含？不包含？深圳地區(qū)沒有明確規(guī)定。

《深圳市員工工資支付條例》第三十五條規(guī)定：本條例所稱最低工資，是指員工在正常工作時間內(nèi)提供了正常勞動后，用人單位應(yīng)當(dāng)支付的最低限額的勞動報酬。但是，下列各項不得作為最低工資的構(gòu)成部分：（一）加班工資；（二）中班、夜班、高溫、低溫、井下、有毒有害等特殊工作條件下的補助；（三）按照規(guī)定不屬于工資的其他費用。

個人社保公積金屬于“按照規(guī)定不屬于工資的其他費用”嗎？不得而知。

一般最低工資是否包含個人社保公積金的規(guī)定會在每年發(fā)布的《關(guān)于調(diào)整本市最低工資標準的通知》中。

深圳市的最低工資標準為2021年12月22日發(fā)布的“深人社規(guī)〔2021〕8號

”文，經(jīng)市政府同意，自2022年1月1日起，本市最低工資標準按照下列標準實施：一、全日制就業(yè)勞動者月最低工資標準：2360元/月。二、非全日制就業(yè)勞動者小時最低工資標準：22.2元/小時。

截至目前深圳仍執(zhí)行此標準。而在此文中，也不涉及最低工資標準是否包含個人社保公積金的描述。

從網(wǎng)絡(luò)檢索的主流觀點來看，深圳最低工資標準中包含個人社保公積金，也就說，在扣除個人社保公積金以后，實發(fā)的最低工資可以低于2360元。

從查到的“（2019）粵03民終15137號”案例中，一審法院計算待崗工資過程來看，最低工資包含社保和公積金。

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