廣東篇-幾個(gè)常見勞動(dòng)法問題的地區(qū)裁判口徑和司法實(shí)踐（四）

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廣東篇

問題1：勞動(dòng)合同到期終止，是否需要提前1個(gè)月通知？

《廣州市勞動(dòng)局印發(fā) <勞動(dòng)合同變更、解除、終止、續(xù)訂程序規(guī)范> 的通知》已于 1999 年失效，目前廣州地區(qū)并無專門針對勞動(dòng)合同到期終止用人單位不續(xù)簽需提前通知的特殊規(guī)定。從廣州地區(qū)司法實(shí)踐來看，不需要提前1個(gè)月通知。

中國裁判文書網(wǎng)文書(2022)粵01民終16936、16937號判例，廣州市中級人民法院認(rèn)為雙方為勞動(dòng)合同到期終止，并不存在適用代通知金制度的法定條件，故扈某主張公司向其支付代通知金，理據(jù)不足，本院不予支持。

（2020）粵01民終379號判例中，廣州市中級人民法院認(rèn)為于某與公司屬于終止勞動(dòng)合同，不符合領(lǐng)取代通知金和違法解除勞動(dòng)合同賠償金的法定情形。

問題2：與勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同中約定加班計(jì)算基數(shù)，是否有效？

有效。只要約定的加班計(jì)算基數(shù)不低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)，一般從其約定。

廣州市中級人民法院《關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件的參考意見（2009）》第六條規(guī)定，雙方當(dāng)事人約定加班工資基數(shù)的，按照約定處理；勞動(dòng)合同沒有約定加班工資計(jì)算基數(shù)但約定標(biāo)準(zhǔn)工資的，按勞動(dòng)合同約定的標(biāo)準(zhǔn)工資作為加班工資計(jì)算基數(shù)。

問題3：未足額繳納社保，是否可以被迫離職申請經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償？

一般不可以。

目前廣州地區(qū)的司法實(shí)踐主流觀點(diǎn)認(rèn)為，用人單位已為勞動(dòng)者建立社保賬戶且險(xiǎn)種齊全，只是存在繳納年限不足、繳費(fèi)基數(shù)低等未足額繳納社保的問題，勞動(dòng)者的社保權(quán)益可通過用人單位補(bǔ)繳或社保管理部門強(qiáng)制征繳的方式實(shí)現(xiàn)，在此情形下，勞動(dòng)者以此為由主張解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)模话悴挥柚С帧?/p>

廣州市中級人民法院在（2023）粵 01 民終 25860 號民事判決書中認(rèn)為，用人單位未足額繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)不屬于“未依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)之情形”，勞動(dòng)者以此為由提出解除勞動(dòng)關(guān)系并要求支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金于法無據(jù)。

問題4：未支付未休年休假工資，是否可以被迫離職申請經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償嗎？

粵高法〔2012〕284號被廢止后無明確規(guī)定。

粵高法〔2012〕284號《廣東省高級人民法院、廣東省勞動(dòng)人事爭議仲裁委員會(huì)關(guān)于審理勞動(dòng)人事爭議案件若干問題的座談會(huì)紀(jì)要》第 27 條規(guī)定，用人單位未按照法律規(guī)定或勞動(dòng)合同的約定及時(shí)足額向勞動(dòng)者發(fā)放年休假工資或高溫津貼，勞動(dòng)者以用人單位未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬為由主張解除勞動(dòng)合同的，不予支持。

粵高法〔2012〕284 號于2020 年 12 月 31 日起被廢止（粵高法〔2020〕132號），目前應(yīng)該沒有統(tǒng)一的裁判口徑。

在（2023）粵01民終17118號判例中，二審法院認(rèn)為：公司未支付帶薪年休假工資的情形，并不屬于《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第三十八條規(guī)定的未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬的情形。

問題5：勞動(dòng)者自愿不繳納社保，是否可以主張被迫離職申請經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償？

一般不支持。

勞動(dòng)者自愿不繳納社保的協(xié)議或承諾因違反法律強(qiáng)制性規(guī)定而無效，但勞動(dòng)者以此為由主張被迫離職申請經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，有違誠信原則，通常不會(huì)得到支持。

如廣東省高級人民法院民事裁定書（2020）粵民申 10754 號案例中，勞動(dòng)者王某某向廣州市某食品有限公司發(fā)出解除勞動(dòng)關(guān)系告知書，以公司未依法繳納社會(huì)保險(xiǎn)為由提出解除雙方勞動(dòng)關(guān)系，但由于王某某曾簽署承諾書自愿不在公司參加社會(huì)保險(xiǎn)并領(lǐng)取了社保補(bǔ)貼，且未能提交充分有效的證據(jù)證明其離職前向公司提出過補(bǔ)繳社會(huì)保險(xiǎn)而公司在合理期間內(nèi)仍未補(bǔ)繳，故法院認(rèn)為王某某以此為由提出解除勞動(dòng)關(guān)系并要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償依據(jù)不足。

問題6：人力經(jīng)理是否可以主張未簽勞動(dòng)合同兩倍工資？

一般不支持。

如果人力經(jīng)理的崗位職責(zé)中明確包含負(fù)責(zé)公司人員勞動(dòng)合同的簽訂等相關(guān)工作，那么其未簽訂自身勞動(dòng)合同通常會(huì)被視為自身未履行工作職責(zé)所致，不能主張未簽勞動(dòng)合同的兩倍工資。

如廣州某制卡公司案中，李某作為行政人事經(jīng)理，公司已將簽訂書面勞動(dòng)合同的權(quán)限完全授予李某，且李某未提供證據(jù)證明曾向公司提出簽訂書面勞動(dòng)合同而遭到拒絕，勞動(dòng)仲裁委駁回了李某的仲裁請求。

如果人力經(jīng)理有證據(jù)證明曾向用人單位提出簽訂勞動(dòng)合同而被拒絕，或者用人單位存在故意隱匿已簽訂的書面勞動(dòng)合同等特殊情形，那么人力經(jīng)理主張未簽勞動(dòng)合同兩倍工資可能會(huì)得到支持。

問題7：最低工資標(biāo)準(zhǔn)中是否包含個(gè)人社保公積金？

未查到廣州地區(qū)的明確規(guī)定，但是從司法實(shí)踐看，廣州市最低工資包含個(gè)人社保公積金。

廣州市人力資源和社會(huì)保障局2021年11月30日發(fā)布“穗人社函〔2021〕457號”《廣州市人力資源和社會(huì)保障局關(guān)于調(diào)整我市最低工資標(biāo)準(zhǔn)的通知》

規(guī)定廣州市最低工資標(biāo)準(zhǔn)調(diào)整為2300元/月，在勞動(dòng)者提供正常勞動(dòng)的情況下，用人單位應(yīng)支付給勞動(dòng)者的工資在剔除下列各項(xiàng)以后，不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn):（一）延長工作時(shí)間工資；（二）中班、夜班、高溫、低溫、井下、有毒有害等特殊工作環(huán)境、條件下的津貼；（三）法律、法規(guī)和國家規(guī)定的勞動(dòng)者福利待遇等。

這部分其實(shí)直接引用了勞動(dòng)和社會(huì)保障部發(fā)布的《最低工資規(guī)定》第十二條。

廣州市的最低工資標(biāo)準(zhǔn)的通知和政策解讀均未明確是否包含個(gè)人社保公積金。

從中國裁判文書網(wǎng)查到的廣州市中院的判決書中，其中（2023）粵01民終25861號判例中，一審法院認(rèn)定匡某在2022年10月、11月，其應(yīng)發(fā)工資分別為2409.53元、2580元，高于本地2300元的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。二審法院認(rèn)為，匡某2022年10月、11月應(yīng)發(fā)工資分別為2409.53元、2580元，高于廣州市最低工資標(biāo)準(zhǔn)2300元/月，其2022年12月未出勤，亦是按照基本工資標(biāo)準(zhǔn)2300元，績效標(biāo)準(zhǔn)50元計(jì)算計(jì)發(fā)工資，故匡某主張其工資標(biāo)準(zhǔn)低于廣州市最低工資標(biāo)準(zhǔn)與事實(shí)不符。

而應(yīng)發(fā)工資，是指在還沒有扣除個(gè)人社保公積金之前的金額。

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