網(wǎng)絡(luò)直播帶貨虛假宣傳，構(gòu)成虛假廣告罪還是詐騙罪？

案情回顧

2020年起，唐某等人組織策劃了一場以“助農(nóng)”為名的網(wǎng)絡(luò)直播帶貨活動(dòng)，其從非涼山地區(qū)低價(jià)采購核桃、花椒等農(nóng)副產(chǎn)品，卻通過擺拍視頻、虛構(gòu)原產(chǎn)地等方式，冒充“涼山大涼山特產(chǎn)”進(jìn)行銷售。同時(shí)，唐某等人還通過購買粉絲賬號、控評等手段制造熱銷假象，誤導(dǎo)消費(fèi)者下單。

至案發(fā)時(shí)，該團(tuán)伙銷售金額高達(dá)3500余萬元，非法獲利超過1300萬元。案發(fā)后，部分犯罪嫌疑人主動(dòng)投案，如實(shí)供述犯罪事實(shí)，并退繳違法所得。

某縣人民法院經(jīng)審理，于2024年2月作出刑事判決，以虛假廣告罪判處主犯唐某有期徒刑一年二個(gè)月，并處罰金十萬元；其余被告人也分別被判處有期徒刑及罰金。

判決后，各被告人均未上訴，檢察機(jī)關(guān)未抗訴，判決已生效。

案件結(jié)果

法院認(rèn)定，唐某等人在網(wǎng)絡(luò)直播中虛假宣傳商品產(chǎn)地，欺騙、誤導(dǎo)消費(fèi)者，情節(jié)嚴(yán)重，其行為構(gòu)成虛假廣告罪，依法判處相應(yīng)刑罰。

法律分析

北京澤達(dá)律師事務(wù)所基于本案為您做以下法律分析：

一、虛假廣告罪

《中華人民共和國刑法》第二百二十二條規(guī)定：“廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者違反國家規(guī)定，利用廣告對商品或者服務(wù)作虛假宣傳，情節(jié)嚴(yán)重的，處二年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。”

該罪的主體包括廣告活動(dòng)的組織者、制作者和發(fā)布者。客觀上要求行為人實(shí)施了利用廣告對商品或服務(wù)作虛假宣傳的行為，并且達(dá)到“情節(jié)嚴(yán)重”的程度。虛假宣傳的內(nèi)容可涉及商品的產(chǎn)地、質(zhì)量、性能、用途、有效期限等多方面。

值得注意的是，隨著電子商務(wù)和數(shù)字營銷的發(fā)展，互聯(lián)網(wǎng)直播帶貨已被明確納入廣告法規(guī)制范圍。依據(jù)《互聯(lián)網(wǎng)廣告管理辦法》，通過包括直播、短視頻等形式在內(nèi)的互聯(lián)網(wǎng)媒介推銷商品或服務(wù)，屬于商業(yè)廣告活動(dòng)，適用《廣告法》及相關(guān)規(guī)定。

二、虛假廣告罪與詐騙罪應(yīng)如何區(qū)分？

司法實(shí)踐中，虛假廣告罪與詐騙罪的界限有時(shí)容易混淆，但兩罪在主觀目的、行為方式和對象性質(zhì)上存在本質(zhì)區(qū)別。

詐騙罪要求行為人以非法占有為目的，通過虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相的方式騙取他人財(cái)物。其核心在于，所謂“商品”或“服務(wù)”往往根本不具備任何使用價(jià)值，實(shí)質(zhì)上是行為人實(shí)施騙局的工具。

而虛假廣告罪中，行為人主觀上是以非法獲利為目的，其所銷售的商品仍具有一定的使用價(jià)值，只是未達(dá)到廣告所宣傳的標(biāo)準(zhǔn)或效果。例如，本案中所售農(nóng)產(chǎn)品雖非產(chǎn)自涼山，但仍可食用，具備基本使用功能。

判斷一行為是構(gòu)成虛假廣告罪還是詐騙罪，應(yīng)綜合考量商品的實(shí)際價(jià)值、質(zhì)量水平、價(jià)格合理程度以及行為人是否根本無意交付符合約定的商品等因素，從而準(zhǔn)確認(rèn)定其主觀上是否具有“非法占有目的”。

三、如何認(rèn)定虛假廣告罪中的“情節(jié)嚴(yán)重”？

目前刑法及相關(guān)司法解釋并未對虛假廣告“情節(jié)嚴(yán)重”作出明確列舉，司法實(shí)踐中通常參照立案追訴標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行認(rèn)定。

根據(jù)有關(guān)規(guī)定，利用廣告作虛假宣傳，違法所得數(shù)額在十萬元以上的，應(yīng)當(dāng)予以立案追訴。此外，造成嚴(yán)重危害后果或惡劣社會(huì)影響的，也應(yīng)認(rèn)定為“情節(jié)嚴(yán)重”。

本案中，法院參照上述標(biāo)準(zhǔn)，認(rèn)定唐某等人違法所得遠(yuǎn)超十萬元，且假借“助農(nóng)”名義利用消費(fèi)者的善意和社會(huì)信任，社會(huì)影響惡劣，故構(gòu)成虛假廣告罪且情節(jié)嚴(yán)重，應(yīng)予刑事處罰。

四、不構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪

另外，本案中，被告人的行為也不構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。《刑法》第一百四十條規(guī)定了生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的構(gòu)成要件，要求行為人在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品。

該條規(guī)定的“以次充好”，是指以低等級、低檔次產(chǎn)品冒充高等級、高檔次產(chǎn)品，或者以殘次、廢舊零配件組合、拼裝后冒充正品或者新產(chǎn)品的行為。而本案中，所售賣的產(chǎn)品僅是產(chǎn)地與其宣傳不符，產(chǎn)品本身的質(zhì)量并未存在問題，不能認(rèn)定為偽劣產(chǎn)品。因此，被告人的行為不符合生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的構(gòu)成要件。

律師寄語

在網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)迅猛發(fā)展的今天，直播帶貨已成為商品銷售的重要渠道。然而，部分經(jīng)營者通過虛構(gòu)數(shù)據(jù)、虛假宣傳等方式誤導(dǎo)消費(fèi)者，不僅損害消費(fèi)者權(quán)益，更破壞市場誠信環(huán)境，甚至觸犯刑法。

虛假廣告罪與詐騙罪的關(guān)鍵區(qū)別在于行為人是否具有“非法占有目的”以及商品是否具備基本使用價(jià)值。實(shí)務(wù)中，司法機(jī)關(guān)會(huì)結(jié)合具體案情，從商品質(zhì)量、價(jià)格水平、宣傳內(nèi)容真實(shí)性等多方面綜合判斷，準(zhǔn)確適用法律。

需要特別提醒的是，即便廣告主、主播等在前期未被追究刑事責(zé)任，也不意味著其虛假宣傳行為不需承擔(dān)法律責(zé)任。根據(jù)《廣告法》等相關(guān)規(guī)定，虛假宣傳行為還可能面臨行政處罰、民事賠償?shù)确韶?zé)任。尤其是在涉及食品安全、醫(yī)療衛(wèi)生等領(lǐng)域，宣傳的合規(guī)性更為重要。

對于消費(fèi)者而言，在參與直播購物時(shí)，應(yīng)保持理性判斷，不輕信過于夸張的宣傳；對于商家及主播，則需嚴(yán)守法律底線，確保宣傳內(nèi)容真實(shí)、合法，避免因小失大，觸犯刑律。

北京澤達(dá)律師事務(wù)所律師對不同法律規(guī)定、熱點(diǎn)、案件、裁判文書的梳理和研究，旨在為更多讀者提供不同的研究角度和觀察的視角。但需注意，我國并非判例法國家，且司法實(shí)踐中不同案例的細(xì)節(jié)千差萬別，切不可盲目參照。

如果您遇到類似糾紛難以解決，也建議您及時(shí)咨詢專業(yè)律師，以便更好維護(hù)自己的合法權(quán)益。

本文作者：北京澤達(dá)律師事務(wù)所 朱現(xiàn)領(lǐng)