一份特殊的《情況說明》｜藍(lán)天彬律師《正義不倒》連載23

開庭難，改判難，這是刑案二審的痛點(diǎn)。

迎難而上，力爭破局，這就是刑辯律師。

夏國深（化名）涉嫌污染環(huán)境罪，被華東K縣法院判處實(shí)刑。2023年1月，夏國深家屬找到我，希望上訴后能夠爭取緩刑。當(dāng)天，家屬委托我辯護(hù)。

一審認(rèn)定排放污水污泥

一審法院認(rèn)定，2017年1月、2018年7月，某公司與被告人夏國深先后簽訂備忘錄、承包租賃協(xié)議，將公司廠房及設(shè)備承包租賃給夏國深使用，將公司原承包人設(shè)備轉(zhuǎn)讓夏國深，由夏國深利用某公司的排污許可等環(huán)保資質(zhì)，對(duì)外進(jìn)行印染生產(chǎn)經(jīng)營。

期間，作為重點(diǎn)排污單位某公司的實(shí)際經(jīng)營人夏國深，自2021年以來，多次指使污水操作工被告人蔣順朝（化名）和齊某，采用不經(jīng)規(guī)范排污口的旁路排放方式排放污水，逃避自動(dòng)監(jiān)測(cè)設(shè)施監(jiān)控，并授意被告人蔣順朝，通過暗管排放含有重金屬的污泥。

2021年7月9日凌晨，蔣順朝在夏國深同意下，采用旁路排放的方式，逃避自動(dòng)監(jiān)測(cè)設(shè)施監(jiān)控，不經(jīng)規(guī)范的排污口排放化學(xué)需氧量超標(biāo)的污水約100噸，并使用暗管排放含有銻等重金屬的污泥近50噸，被環(huán)保部門查獲。

一審法院判決，某公司犯污染環(huán)境罪，判處罰金人民幣十五萬元；被告人夏國深犯污染環(huán)境罪，判處有期徒刑一年三個(gè)月，并處罰金人民幣五萬元；被告人蔣順朝犯污染環(huán)境罪，判處有期徒刑十個(gè)月，緩刑一年，并處罰金人民幣八千元。

圍繞事實(shí)和證據(jù)撬動(dòng)案件

我和助理研究案件材料后，圍繞事實(shí)和證據(jù)，努力撬動(dòng)案件，向華東M市中級(jí)法院遞交《開庭審理申請(qǐng)書》，爭取二審開庭。

我們認(rèn)為，一審判決書認(rèn)定夏國深多次指示蔣順朝、齊某逃避檢測(cè)非法排放污水、污泥，與事實(shí)有所出入。

我們認(rèn)為，7月9日的排水屬于緊急避險(xiǎn)。案發(fā)當(dāng)天下暴雨，蔣順朝啟用緊急閥，是為了避免大雨造成污水溢出污水處理池，流入相隔不到十米的運(yùn)河中，造成運(yùn)河污染。事發(fā)突然，為了避免更大的污染，蔣順朝不得已采取這種措施。

生態(tài)環(huán)境局的現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)圖和附件顯示，兩個(gè)污泥池的排污管道壓濾機(jī)接口處的整個(gè)管道中均為硬管連接，沒有其他廢水進(jìn)入到該管道中。

我們還對(duì)檢測(cè)報(bào)告的真實(shí)性和合法性提出質(zhì)疑。

一份特殊的《情況說明》

我們和華東M市中級(jí)法院承辦法官多次電話溝通，他的態(tài)度很明確，暫時(shí)不考慮緩刑。

二審案件當(dāng)面溝通很重要。我們多次預(yù)約法官，法官終于出差回來，我在法院等待，當(dāng)面交流。

我說，案件有爭議，我們的法律意見書寫得比較充分了，能否考慮開庭。

法官認(rèn)為，一審判決的基本事實(shí)是成立的。

我說，夏國深情節(jié)較輕，是主觀惡性較小的初犯，愿意繳納罰金，能否再考慮改判緩刑。

我和法官說，夏國深目前在一家針織公司擔(dān)任負(fù)責(zé)人，這是總投資15億元的重點(diǎn)項(xiàng)目。中央提出“六穩(wěn)”、“六保”，夏國深擔(dān)任負(fù)責(zé)人的這家企業(yè)，有助于穩(wěn)就業(yè)、穩(wěn)投資、保居民就業(yè)。如果夏國深被判處實(shí)刑，將會(huì)嚴(yán)重影響項(xiàng)目進(jìn)展和稅收。

此前，我們已經(jīng)讓某針織公司出具《情況說明》，這會(huì)兒遞交給法官。

《情況說明》顯示，某針織有限公司，總投資15億元，用地面積近300畝。目前已完成一號(hào)、二號(hào)廠房建設(shè)，設(shè)備已安裝到位，污水處理設(shè)施及電力配套工程主體辦公大樓已完工，公司已具備生產(chǎn)條件。三號(hào)、四號(hào)廠房正在建設(shè)中。公司于2022年底試生產(chǎn)，年后正式投產(chǎn)，可形成年產(chǎn)80000噸染整品的生產(chǎn)規(guī)模，達(dá)產(chǎn)達(dá)標(biāo)后可實(shí)現(xiàn)年主營業(yè)務(wù)收入10億元，利稅1億元。公司聘請(qǐng)夏國深擔(dān)任總經(jīng)理，全面負(fù)責(zé)項(xiàng)目生產(chǎn)和項(xiàng)目建設(shè)。如果夏國深被判實(shí)刑，將嚴(yán)重影響公司的項(xiàng)目建設(shè)和項(xiàng)目生產(chǎn)，對(duì)公司的打擊將是致命的，對(duì)本地經(jīng)濟(jì)運(yùn)行也將造成負(fù)面影響。請(qǐng)求對(duì)其適用緩刑，公司愿在今后的生產(chǎn)和生活中對(duì)其進(jìn)行監(jiān)督，使其遵紀(jì)守法。

法官說，從心里來講，不太想改判緩刑。何況找夏國深談話的時(shí)候，他一直辯解，沒有認(rèn)罪，不好改判緩刑。

我回應(yīng)，夏國深和我說過，愿意配合。你們能否找他再做一次筆錄。

法官沉默一會(huì)兒，我馬上接著說，夏國深還愿意主動(dòng)繳納生態(tài)修復(fù)費(fèi)用。

法官這時(shí)說，好吧，可以再做一次筆錄，后續(xù)看他的態(tài)度。

溝通過后，我知道緩刑有望，隨即打電話給夏國深，商量后續(xù)行動(dòng)。

中級(jí)法院改判緩刑

此后，夏國深繳納生態(tài)修復(fù)費(fèi)用15萬元，繳納罰金五萬元。我重新提交法律意見書，爭取當(dāng)事人利益最大化。

2023年5月，M市中級(jí)法院作出判決，關(guān)于上訴人夏國深的上訴理由及其辯護(hù)人的辯護(hù)意見，經(jīng)查，本院二審期間，上訴人主動(dòng)承認(rèn)犯罪事實(shí)，自愿繳納額外生態(tài)修復(fù)費(fèi)用，認(rèn)罪悔罪態(tài)度明顯，考慮到本案污染環(huán)境后果及上訴人個(gè)人情形，可對(duì)其適用緩刑，該上訴理由及其辯護(hù)意見成立，本院予以采納。原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，定罪準(zhǔn)確，審判程序合法。鑒于二審出現(xiàn)新情況，可對(duì)上訴人夏國深適用緩刑。

M市中級(jí)法院改判，夏國深犯污染環(huán)境罪，判處有期徒刑一年三個(gè)月，緩刑一年三個(gè)月，并處罰金人民幣五萬元。

2023-09-11

藍(lán)天彬律師：

法德東恒律師事務(wù)所全國刑事專業(yè)委員會(huì)主任、高級(jí)合伙人，江蘇省人大常委會(huì)法工委規(guī)范性文件備案審查咨詢專家，江蘇省律師協(xié)會(huì)維護(hù)律師執(zhí)業(yè)權(quán)利工作委員會(huì)委員，南京市律師協(xié)會(huì)刑事訴訟法律專業(yè)委員會(huì)秘書長，前政法記者，畢業(yè)于廈門大學(xué)，專注于刑事辯護(hù)，多起案件獲得無罪、不起訴、撤銷案件、終止偵查、宣告緩刑或二審改判等結(jié)果，著有《正義不倒：刑辯律師辦案手記》。

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