法醫(yī)類司法鑒定意見律師辯護(hù)的難點(diǎn)與重點(diǎn)｜藍(lán)天彬律師

大家好，我是藍(lán)天彬律師，2010年畢業(yè)于廈門大學(xué)。最近，我出版了一本書，名為《正義不倒：刑辯律師辦案手記》，書中記錄了我多年來辦理的不起訴、撤銷案件、終止偵查以及二審改判等各類案件，其中也包含一些通過打鑒定取得良好效果的案例。在處理這些案件時(shí)，不僅要從形式角度審查鑒定，更要從實(shí)質(zhì)上深入探究。就像今天王法醫(yī)所講，實(shí)質(zhì)上的審查既需要律師深入研究，也離不開專業(yè)法醫(yī)的助力。接下來，我主要圍繞兩大方面展開分享，即審查的難點(diǎn)與重點(diǎn)。

一、審查難點(diǎn)

在司法實(shí)踐中，鑒定審查存在三大難點(diǎn)。

其一，專業(yè)術(shù)語(yǔ)繁多，這要求審查人員具備充足的知識(shí)儲(chǔ)備。

其二，鑒定人的出庭率有待提高。在實(shí)踐中，我們常常申請(qǐng)兩個(gè)鑒定人和一個(gè)復(fù)核人同時(shí)出庭，以便更全面清晰地解釋案件真相，但法官大多情況下不會(huì)同意，甚至有時(shí)連一個(gè)鑒定人的出庭申請(qǐng)都難以獲批。因此，我們?nèi)孕璩掷m(xù)呼吁，堅(jiān)持申請(qǐng)兩個(gè)鑒定人和一個(gè)復(fù)核人出庭，正如我與王居生法醫(yī)交流探討的，這樣才能更好地查明真相。或許法院認(rèn)為這樣做較為麻煩，但刑事案件必須在公正與效率之間尋求平衡，不能因追求效率而忽視了實(shí)質(zhì)公正。

其三，在司法鑒定中，常出現(xiàn)僅提供一份司法鑒定書，卻沒有其他相關(guān)材料的情況。律師通常會(huì)申請(qǐng)調(diào)取鑒定內(nèi)檔等檔案材料，以了解鑒定的具體過程，但遺憾的是，有時(shí)能成功獲取，有時(shí)卻遭到拒絕，這顯然不利于全面審查鑒定的合理性。此外，部分法院存在偏聽鑒定意見、以鑒代審的現(xiàn)象，僅依據(jù)鑒定意見斷案，而不進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查，然而實(shí)質(zhì)性審查對(duì)于案件公正處理至關(guān)重要。

二、審查重點(diǎn)

（一）鑒定主體合法性審查

每項(xiàng)鑒定業(yè)務(wù)要求有三名以上鑒定人，且鑒定機(jī)構(gòu)必須具備相應(yīng)的儀器和設(shè)備。以組織病理學(xué)檢查為例，開設(shè)法醫(yī)病理鑒定的機(jī)構(gòu)應(yīng)配備如脫水機(jī)等基本設(shè)備。但現(xiàn)實(shí)中，大部分公安機(jī)關(guān)內(nèi)設(shè)的鑒定機(jī)構(gòu)沒有自己的病理實(shí)驗(yàn)室，常通過轉(zhuǎn)委托或外包給醫(yī)院的方式完成組織病理學(xué)檢查，這種程序存在違法性，律師可通過對(duì)鑒定人發(fā)問來揭示此類問題。

同時(shí)，鑒定人需具有5年或10年以上相關(guān)工作經(jīng)歷，還需審查鑒定機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)范圍、技術(shù)條件、專業(yè)范圍，查看是否超出委托事項(xiàng)。例如，若委托事項(xiàng)僅為死亡時(shí)間鑒定，而鑒定結(jié)論卻包含死亡原因，那么死亡原因部分就超出了委托范圍。

另外，還要審查鑒定人是否存在回避情形，若司法鑒定人參與過同一鑒定事項(xiàng)的鑒定或曾提供過咨詢意見，就應(yīng)當(dāng)回避。

針對(duì)鑒定人的違規(guī)行為，主要有自行糾正、司法鑒定協(xié)會(huì)的行業(yè)處分以及司法行政機(jī)關(guān)的行政處罰三種處理方式。

（二）檢材鑒真審查

1. 檢材來源審查

檢材來源必須明確合法，偵查機(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)在提取扣押時(shí)應(yīng)制作筆錄。在故意殺人罪案件中，若涉案菜刀上檢測(cè)出被害人DNA，但沒有相應(yīng)提取筆錄，那么該檢材來源不明，甚至可能存在栽贓陷害的可能，司法實(shí)踐中也曾出現(xiàn)類似案例。并且，鑒定檢材不應(yīng)僅由被害人提供，而應(yīng)由偵查機(jī)關(guān)固定、提取、收集。比如在投毒案中，若毒物由被害人自行提取且無(wú)提取筆錄，檢材同樣來源不明，必須由偵查機(jī)關(guān)制作提取固定筆錄，這是符合規(guī)范要求的。

2. 檢材提取審查

檢材提取過程必須合法。實(shí)踐中，有時(shí)會(huì)出現(xiàn)違規(guī)采用容器存放固定檢材的情況，例如存放尸體時(shí)可能造成組織器官相互擠壓變形。在配置福爾馬林固定液時(shí)，不使用量杯而憑感覺操作，以及未按規(guī)定對(duì)器官進(jìn)行單獨(dú)固定包裝等，都不符合規(guī)范。存放標(biāo)本的容器過小可能導(dǎo)致檢材自溶、腐敗，影響對(duì)損傷和病變的觀察。這些程序違法細(xì)節(jié)可通過律師發(fā)問或申請(qǐng)專門知識(shí)的人揭露。

3. 檢材保管移送審查

檢材的保管移送環(huán)節(jié)必須合法，若該環(huán)節(jié)出現(xiàn)錯(cuò)誤，檢材可能被污染、改變或調(diào)包，即便鑒定專家再專業(yè)，鑒定結(jié)果也會(huì)因源頭錯(cuò)誤而失去可靠性，成為無(wú)源之水。同時(shí)，要審查鑒定對(duì)象和檢材是否一致，包括標(biāo)簽、數(shù)量、重量、性狀、顏色等方面。雖然刑訴法解釋刪掉了檢材是否可靠充足的條款，但司法鑒定程序通則中仍保留該規(guī)定，若鑒定材料不真實(shí)、不完整、不充分或取得方式不合法，司法鑒定機(jī)構(gòu)不得受理，然而實(shí)踐中確實(shí)存在檢材不夠充足的情況。

（三）鑒定程序合法性審查

鑒定意見應(yīng)當(dāng)依法及時(shí)告知當(dāng)事人，否則將剝奪當(dāng)事人申請(qǐng)補(bǔ)充鑒定或重新鑒定的權(quán)利。且鑒定過程要經(jīng)過相應(yīng)復(fù)核，同時(shí)要仔細(xì)審查補(bǔ)正、補(bǔ)充鑒定以及重新鑒定的情形。在司法實(shí)踐中，有時(shí)名義上的補(bǔ)充鑒定實(shí)際等同于重新鑒定，若是重新鑒定，應(yīng)當(dāng)由其他鑒定人進(jìn)行，這一點(diǎn)需要特別關(guān)注。

（四）形式要件完備性審查

委托人必須具備委托資格，在刑事案件中，應(yīng)由偵查機(jī)關(guān)委托鑒定，若由被害人委托鑒定，該鑒定意見不得作為定案根據(jù)，這與民事案件有所不同。同時(shí)，要注意是否存在先鑒定再委托的情形，若有且無(wú)法作出合理解釋，同樣不得作為定案根據(jù)。公安機(jī)關(guān)委托鑒定應(yīng)當(dāng)經(jīng)過縣級(jí)以上公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，派出所等派出機(jī)構(gòu)以及刑事偵查支隊(duì)名義對(duì)外委托不符合規(guī)定。

此外，要審查委托資料是否真實(shí)、合法、充分、齊全，是否注明受理日期、委托事項(xiàng)以及鑒定過程和方法。鑒定意見書必須有明確的鑒定意見，若出現(xiàn)“可能”“大概”“也許”“傾向于”等模糊表述，需重點(diǎn)關(guān)注。并且，根據(jù)刑訴法解釋，司法鑒定意見必須簽名并蓋章，缺一不可。

（五）鑒定是否符合專業(yè)規(guī)范審查

專業(yè)規(guī)范包括國(guó)家的標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)和技術(shù)規(guī)范以及該專業(yè)領(lǐng)域多數(shù)專家認(rèn)可的技術(shù)方法。例如，相關(guān)實(shí)驗(yàn)室資質(zhì)如MA、CNAS等。以攻擊性損傷鑒定為例，實(shí)踐中可能出現(xiàn)將自己造成的損傷錯(cuò)誤鑒定為他人毆打所致的情況，這顯然不符合專業(yè)規(guī)范，可能影響案件定性。以上就是我對(duì)刑事鑒定審查要點(diǎn)的簡(jiǎn)單分享，希望能為大家提供一些有益的參考。

來源：瀛和刑辯

藍(lán)天彬律師：

法德東恒律師事務(wù)所全國(guó)刑事專業(yè)委員會(huì)主任、權(quán)益合伙人，江蘇省人大常委會(huì)法工委規(guī)范性文件備案審查咨詢專家，江蘇省律師協(xié)會(huì)維護(hù)律師執(zhí)業(yè)權(quán)利工作委員會(huì)委員，南京市律師協(xié)會(huì)刑事訴訟法律專業(yè)委員會(huì)秘書長(zhǎng)，前政法記者，畢業(yè)于廈門大學(xué)，專注于刑事辯護(hù)，多起案件獲得無(wú)罪、不起訴、撤銷案件、終止偵查、宣告緩刑或二審改判等結(jié)果，著有《正義不倒：刑辯律師辦案手記》。

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