股東能否直接向公司借款

【說理】前幾天有個朋友咨詢我，他打算和朋友注冊成立一個公司，他大概要出資600萬元。但是這個公司成立后，開展業(yè)務還有一段時間，他是否可以向公司借款600萬元用于資金周轉(zhuǎn)？

首先，要確定股東是否擔任董事、監(jiān)事、高級管理人員（公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務負責人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員）。我國的《公司法》沒有對公司向股東提供借款作出禁止性規(guī)定。但是《公司法》第一百一十五條規(guī)定“公司不得直接或者通過子公司向董事、監(jiān)事、高級管理人員提供借款。”如果股東沒有擔任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員，則股東可以直接向公司借款。

其次，要區(qū)分設(shè)立的公司是有限責任公司還是股份有限公司。《公司法》沒有關(guān)于有限責任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員向公司直接借款的禁止性規(guī)定，但是禁止股份有限公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員向公司直接借款。

最后，股份有限公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員與公司簽訂借款協(xié)議，向公司借款，其借款協(xié)議無效。《公司法》第一百一十五條規(guī)定“公司不得直接或者通過子公司向董事、監(jiān)事、高級管理人員提供借款。”《公司法》第一百四十八條規(guī)定，“董事、高級管理人員不得有下列行為：……（三）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔保；（四）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易。”《公司法》第二十二條規(guī)定，“公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。”《民法典》第一百五十三條規(guī)定，“違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的民事法律行為無效。”

【總結(jié)】不擔任董監(jiān)高的股東可以直接向公司借款；擔任股份有限公司董監(jiān)高的股東不能直接向公司借款。

【風險提示及合法規(guī)避】股東出資后，又變相抽逃出資，可能構(gòu)成抽逃出資罪，其借款行為不規(guī)范，也可能構(gòu)成挪用資金罪。為了規(guī)避上述刑事風險，股東在向公司借款時，必須嚴格遵循公司章程的規(guī)定，經(jīng)過了股東會或者股東大會決議或者董事會決議，簽署書面的《借款協(xié)議》，記入財務賬冊。

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楊晨律師，畢業(yè)于北京大學，法律碩士，目前是北京市中聞律師事務所執(zhí)業(yè)律師（發(fā)布文章時），擅長職務犯罪案件、經(jīng)濟、金融類等重大復雜刑事犯罪案件的辯護。

有效代理案例：

1.某省會城市紀委監(jiān)委提級調(diào)查的職務侵占罪案，無罪判決；

2.某省公安廳有組織犯罪偵查總隊移送某市公安局提級辦理的尋釁滋事罪案、聚眾擾亂社會秩序罪案、高利轉(zhuǎn)貸罪案，三個罪名全案不起訴；

3.北京市公安局某分局辦理的販賣毒品案，偵查階段撤銷案件，當事人獲無罪結(jié)果；

4.某挪用資金罪案（2000萬元），經(jīng)檢察院兩次退回補充偵查，未訴；

5.某虛開增值稅專用發(fā)票罪案，無罪判決；

6.某虛開增值稅專用發(fā)票罪案，公安機關(guān)決定終止偵查，某公司法定代表人在偵查階段獲無罪結(jié)果；

7.某故意傷害罪案，檢察院作出不起訴決定；

8.某故意傷害罪案二審發(fā)回重審（這應該是個無罪案件）；

9.某合同詐騙案，控告成功；

10.某詐騙案，控告成功。