札記：在侵犯商業秘密罪案件中，不要高估鑒定報告的能量

作者：何國銘律師（專注于商標犯罪與商業秘密犯罪案件控告及辯護）

侵犯商業秘密罪案件中，不要高估鑒定意見的能量。很多被害人在刑事控告中以為拿到了鑒定報告，就能夠刑事立案，結果被辦案機關一頓數落，案件還是沒立成功，沒有辦法了，才想著找律師來解決。鑒定機構只負責鑒定的事情，你交什么什么材料過來，我就鑒定什么內容，至于案件能不能立案成功了，鑒定機構揮了揮手說，這個和我無關，你們繼續努力。很多被害人一想，案件沒立成，鑒定費花了幾十萬，、頓時感覺到嚴重虧本了。

話說回來，為什么會被害人偏信鑒定報告呢？說到底還是對商業秘密訴訟領域不熟悉，刑事立案永遠都沒有想的那么簡單，辦案機關考慮的問題很多，鑒定機構只考慮技術問題，而被害人本身或者其法務往往做不到謀全局，事前也沒有做好統籌，對該類案件過于樂觀。

另外，不少鑒定機構的水平真的是一言難盡，個人感覺，有些還比不上知識產權代理所的專利代理師。這個我不是故意去描黑對方。很多鑒定機構就只是對所謂秘點做個檢索，連設備，產品都沒到現場看過，說句實在話，我覺得這是不夠負責任的，很多案件之所以最后被無罪了，問題就在鑒定報告，鑒定人過于潦草了。

同樣的，對被告人及其家屬來說，也很偏信鑒定報告，一方面對高大上的鑒定機構有濾鏡，感覺他們錯不了。第二，自己沒有這個專業能力去鑒別。如果是非知識產權律師，在這個領域沒有經驗，其實也很難抓住問題就在牛鼻子，最多也只是在大方向上做做辯解，難有實際效果。

被害人企業在立案上碰了一鼻子灰才愿意找律師來代理，律師接手這個攤子也是有苦難訴啊！鑒定機構做完事，不再對此事負責了，案件問題又很多，委托人之前因鑒定出過一筆款了，受到打擊后，在聘請律師上也不愿意再付律師費，也認為律師的價值沒有鑒定報告大，結果攤子由律師來接，工作由律師來做，責任由律師承擔，給的費用還比鑒定機構低，談何工作積極性。進一步來說，如果對案件沒有事前統籌，即使給你立案成功了，案件失敗的可能性也很的，案件有潛在的問題，在后面訴訟中，也很容易被對手所詬病，最終也有可能就敗訴了。

有好幾個案件，被害人盡管做了鑒定，但辦案機關說鑒定有問題，所以不給立案，被害企業就想委托我來跟進刑事控告，我看看鑒定報告，毫不避諱地說，如果我做辯護律師，這份鑒定十分有信心能把它干掉。

所以我是建議無論是被害人還是被告人，在啟動鑒定前，先與專業律師溝通，不要等著事情失敗了，才想著找律師救場。商業秘密訴訟，不要高估自己的能力，也不要低估了競爭對手的水平。