詐騙案件，涉案金額70萬(wàn)元，要不要退贓退賠？

作者：吳單律師，廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所

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首先，算算可能的刑期。

根據(jù)《刑法》及相關(guān)司法解釋，詐騙金額超過(guò)50萬(wàn)元的，屬于“數(shù)額特別巨大”，對(duì)應(yīng)的量刑檔是十年以上至無(wú)期。

以湖南省高院、省檢《關(guān)于常見(jiàn)犯罪的量刑指導(dǎo)意見(jiàn)（試行）實(shí)施細(xì)則》為例，

詐騙金額達(dá)到50萬(wàn)元的，對(duì)應(yīng)第三個(gè)量刑檔（十年以上至無(wú)期），量刑起點(diǎn)在十年至十二年之間確定，每增加5萬(wàn)元，增加一個(gè)月刑期。

假設(shè)量刑起點(diǎn)定為十年整，則70萬(wàn)元的涉案金額要增加4個(gè)月刑期，故基準(zhǔn)刑是十年四個(gè)月。

如果本案沒(méi)有任何從寬或從重的情節(jié)，那么最終的刑期就是十年四個(gè)月。

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接著，如果想降低刑期，就得看看有哪些從寬情節(jié)。

從寬情節(jié)的效果有三種，從輕處罰、減輕處罰或免除處罰。

其中，從輕處罰，指在同一個(gè)量刑檔幅度內(nèi)，選擇相比于基準(zhǔn)刑較短的刑期。

而減輕處罰，意味著直接降一檔量刑。

比如，原本是十年以上量刑檔的，降為三至十年量刑檔；

原本是三至十年量刑檔的，降為三年以下量刑檔；

原本是三年以下量刑檔的，因?yàn)橐呀?jīng)是基本檔，就沒(méi)法再降了，但可以在刑期上予以體現(xiàn)。比如，具有從犯、自首、立功情節(jié)的，可以減少基準(zhǔn)刑的50%、40%、20%以下。

顯然，如果想顯著地降低刑期，就必須爭(zhēng)取減輕處罰的情節(jié)。

根據(jù)《刑法》，減輕處罰的情節(jié)有12種：從犯、自首、立功、不滿18周歲/年滿75周歲、精神病、盲聾啞、正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)、預(yù)備犯、未遂犯、中止犯、脅從犯。

實(shí)務(wù)中，較常見(jiàn)的減輕處罰情節(jié)是前3種：從犯、自首、立功。具有從犯情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕或免除處罰；具有自首、立功情節(jié)的，可以從輕或減輕處罰。

換言之，一旦認(rèn)定從犯、自身、立功情節(jié)，往往有很大希望爭(zhēng)取降一檔量刑。

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為什么沒(méi)有退賠退贓？

因?yàn)橥速r退贓不是法定從寬情節(jié)，而是酌定從寬情節(jié)，即從寬與否、從寬多少，均由司法機(jī)關(guān)自行裁量。

根據(jù)兩高《關(guān)于常見(jiàn)犯罪的量刑指導(dǎo)意見(jiàn)（試行）》，退贓退賠的，最多可減少基準(zhǔn)刑的30%以下；其他的（酌定）從寬情節(jié)，還有6種：被害人諒解（40%以下）、達(dá)成和解（50%以下）、認(rèn)罪認(rèn)罰（30%以下）、當(dāng)庭認(rèn)罪（10%以下）、羈押期間表現(xiàn)良好（10%以下）、坦白（法定從寬情節(jié)，20%以下）。

所以，退贓退賠有多大效果？

如果本案能爭(zhēng)取到降檔情節(jié)（自首、立功、從犯），則量刑起點(diǎn)在三年至五年之間確定，再根據(jù)涉案金額確定基準(zhǔn)刑；假設(shè)基準(zhǔn)刑為六年，此時(shí)退贓退賠作為從寬情節(jié)，最多可以減少30%，最終刑期可能是四年二個(gè)月。

反之，如果沒(méi)有拿到降檔情節(jié)，即便退贓退賠，再怎么從寬，最低刑期都不得少于十年，30%的效果基本發(fā)揮不出來(lái)。

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有人說(shuō)，既然不能降檔，干脆就不要退贓退賠了，“以自由換金錢”，十年之后又是一條好漢。

實(shí)務(wù)中確實(shí)有類似的做法，但要承擔(dān)兩個(gè)風(fēng)險(xiǎn)：

一，如果法院認(rèn)定當(dāng)事人確有履行能力而拒不退贓退賠的，視為無(wú)悔改表現(xiàn)，一般不予減刑、假釋。

當(dāng)然，經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人確無(wú)履行能力的（如個(gè)人名下無(wú)可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)等），不影響減刑、假釋的裁定。

二，個(gè)人賬戶處于強(qiáng)制執(zhí)行狀態(tài)，直到全部追繳完畢。刑法明確規(guī)定，因犯罪所得的一切財(cái)物都應(yīng)追繳或返還被害人。所以，退贓退賠在審判前是從寬情節(jié)，在判決生效后是法定義務(wù)。即便服刑出來(lái)了，執(zhí)行庭也會(huì)一直盯著，個(gè)人生活和工作會(huì)受到較大影響。

如果以上這些都不在乎，也是一種選擇，成年人為自己的選擇買單。