每個建工律師都繞不開的“實際施工人”案件，新司解之下怎么打？（附策略）

每個建工律師，執業生涯中幾乎都繞不開“實際施工人”。

工程總包、層層轉包、掛靠、勞務合作、內部承包……真正進入訴訟階段時，案卷像一團麻，參與人自己都說不清誰是誰，律師完全在摸索前行。

到底誰才是那個真正的實際施工人？這筆錢究竟應該向誰要、能向誰要？

看似是一個高頻、常規的案型，但恰恰是實際施工人案件，最容易暴露一個建工律師的基本功。

有人習慣性地去突破合同相對性，見發包人就告發包人；有人拿到工程結算單、項目部收條就覺得鐵證如山；有人把“人材機三要素”掛在嘴邊，卻在法庭上被一句“如何證明這些要素真正物化到這一個工程”問得啞口無言。

同一工程項目，在不同法院手里，有的被認定為承攬合同，有的當成買賣合同，還有的被視為無名合同——這不僅意味著裁判結果可能天差地別，也意味著訴訟路徑設計，很可能從一開始就選錯了方向。

現實中，名實不符的合同也比比皆是。書面上寫的是“勞務合作”“內部承包”，實質卻是赤裸裸的轉包、掛靠；掛靠人借殼接活，承包人收個管理費便當起了甩手掌柜，到了工程尾聲，真正干活的那撥人找不到錢，只能一路追到法庭門口。

更麻煩的是，在現行“寬進”的立案與保全實踐中，大量并非真正實際施工人的主體也在渾水摸魚，先上保全、先把發包人拉進來再說，真正做工程的反而被擠到隊尾。

《建設工程司法解釋（二）》征求意見稿的發布，也讓規則又發生了關鍵變化：以前大家習慣性訴發包人的那一套路數，正在被新規一點一點收緊，從“突破合同相對性”到“回歸合同本源”，從寬泛訴權到更精細的代位權與工資救濟，如果你還沿用數年前的慣性思維，很可能出庭前就已經輸了半步。

對建工律師而言，關鍵不在于會不會找法條，而是怎么在新舊規則交替、裁判思路重構的當口，重新搭建一套可復制、能落地的實際施工人辦案方法論，做到既能保住當事人的錢，又能守住自己的專業底線。

1月13-14日19:00

實際施工人辦案實戰課

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聽課領《人民法院案例庫實際施工人判例大全》

1月13-14日19:00，智拾網邀請到曾任某法院民一庭庭長的前法官呂莉莉老師，為大家帶來“實際施工人辦案指引”，專門聚焦實際施工人的本質、認定與辦案路徑重構。

呂莉莉老師有12年民商事審判經驗，長期主辦建設工程、合同糾紛等疑難復雜案件，同時擔任多家機構仲裁員，既熟悉一線辦案實務中的各種“套路”和“坑”，又深度參與了裁判思路的形成與演進。跟著一位前民一庭庭長學習實際施工人辦案，你得到的將不僅僅是零散的辦案技巧，而是一整套來自裁判視角的實操框架。

如何在新解釋之下，

重構實際施工人案件的處理路徑？

要想真正把實際施工人案件打“準”，第一步就是回到制度原點，搞清楚實際施工人的本質是什么、到底如何認定。

“人材機三要素缺一不可。”——無數律師都喜歡把這句話掛在嘴邊，卻很少有人講清楚標準。

然而，人、材、機如何才能算作真正投入到了某一個具體工程？工資表、考勤、發票、機械租賃合同、微信聊天、工程簽證……哪些證據能搭起從“人材機”到“工程實體”的完整證明鏈？

現行制度下，還有一連串剪不斷理還亂的邏輯需要捋順。

比如，為什么同一工程在不同法院被認定成承攬、買賣、無名合同？背后到底是合同文本本身的模糊，還是法官對合同性質把握的差異？轉包、掛靠常常套著“勞務合作”“內部承包”的外衣，如何在立案、開庭前就判斷出其是否隱藏著嚴重違法的實質關系？

圍繞《建設工程司法解釋（二）》征求意見稿第5-8條的核心修訂內容，呂莉莉老師會用法官式的推演方式，一條條幫你重構辦案邏輯：

過去實際施工人可以“見發包人就告”的掛靠情形，在新規下在何種情況下能突破合同相對性？

那些習慣性將轉包、違法分包案件全部打到發包人身上的訴訟路徑，為什么會在征求意見稿中被明確限制、甚至被“取消直接訴發包人”？

代位權的適用主體如何從傳統的承包人，擴展到掛靠人、轉包人、違法分包人？

工資債權與工程款債權的分離，又會如何影響工人、班組長、實際施工人與發包人之間各自的權利救濟順位？

顯然，這些并非單純的條文變化，而是關系到你今后到底該替當事人走哪條路、起訴誰、以什么權利基礎起訴的底層邏輯。

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呂莉莉老師的講解，會幫你徹底捋清脈絡，從而在面對每一個案件時，都能有意識地選擇：這里是適合代位權，還是適合工資請求權？還是應當在不同權利基礎之間作組合設計？

真正高階的部分，則在于在新司解下分主體進行實操。呂莉莉老師還將把實際施工人、發包人、承包人（尤其是涉及轉包、掛靠的承包人）拆開來，分別搭建一套可執行的辦案流程。

對于實際施工人一方，哪些情形下，掛靠人還可以獲得特殊救濟空間？怎樣在起訴結構上兼顧代位權主張與工資請求，既不自相矛盾，又能最大化爭取法院采納？在證據管理層面，如何圍繞“人材機三要素+代位權三要件”，搭建一套從立案到二審都經得起推敲的證據鏈？

站在發包人的角度，如何通過“付款臺賬+工資責任”的雙線管理，在工程實施過程中就提前鎖定付款去向、層層簽認責任邊界，避免因為項目部隨意蓋章、口頭承諾或模糊表述，被司法實踐認定為應當承擔額外責任？

對于承包人，尤其是涉嫌轉包、掛靠的承包人，哪些行為會讓承包人承擔風險？哪些條款和操作方式能在合規框架內合理劃清邊界？如何在設計合作模式、出具法律意見書、參與談判時，就把這些隱形雷區一一排查掉？

可以說，呂莉莉老師這次直播，為你搭建起的是一整套實際施工人辦案全鏈路指引：從本質與認定，到痛點拆解；從新規下的制度重構，到針對不同主體的實戰路徑，各個擊破。

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課程收獲：

系統重構對“實際施工人”制度的理解，真正吃透“人材機三要素”和“物化到工程”的證明邏輯；

在司法解釋二征求意見稿的新框架下，學會為實際施工人、發包人、承包人分別設計清晰的訴訟與風控路徑，避免沿用舊有慣性思維踩坑；

掌握圍繞代位權、工資請求權、表見代理等關鍵節點的證據管理與舉證思路，獲得一套可復制、可落地、能經得起裁判視角檢驗的完整辦案方法。

課程大綱：

一、實際施工人的“本質與認定”

1.實際施工人的法律定義與制度起源

2.核心認定標準：“人材機三要素”缺一不可（如何證明“人材機物化到工程”？）

二、現行制度的“痛點”

1.法律關系混亂：同一工程被不同法院認定為承攬/買賣/無名合同

2.名實不符合同：轉包/掛靠常以“勞務合作、內部承包”掩蓋

3.建工領域表見代理、越權代理、無權代理的識別與責任歸屬

4.權利濫用：非實際施工人利用“寬進”立案保全發包人

三、新規重構——從“突破合同相對性”到“回歸本源”

核心修訂（司法解釋二征求意見稿第5-8條）：

1.掛靠：僅發包人“簽訂合同時/前明知”可突破合同相對性

2.轉包/違法分包：取消直接訴發包人

3.代位權擴展：主體涵蓋掛靠人+轉包/違法分包人

4.工資與工程款分離

四、新規下“分主體實操”

1.實際施工人：從“突破訴權”到“代位權+工資”

（1）代位權三要件（必查）：

①工程款支付條件成就

②承包人對發包人有到期債權

③承包人怠于行使債權

（2）掛靠人特殊救濟

（3）證據管理要點

2.發包人：防控“付款臺賬+工資責任”風險

3.承包人（轉包/掛靠）：避免“管理費+工資”連帶責任

講師介紹：

呂莉莉

曾任基層法院民一庭庭長

12年民商事審判經驗

國內多家機構仲裁員

呂莉莉，畢業于武漢大學法學院，碩士研究生。原青島市黃島區人民法院民一庭庭長、一級法官、審判委員會委員。具有12 年民商事一線審判經驗，尤其擅長建設工程房地產、執行異議、保險糾紛爭議解決。共計審理4000 余件民商事案件，先后辦理各類建設工程案件數百件，對建設工程合同法律關系認定、工程造價爭議解決、工程質量司法鑒定等有獨到把握，擅長以裁判者思維從實務角度制定訴訟方案、補強證據、引導進程，有效維護當事人權益。現任常設中國建設工程法律論壇品牌宣傳委主席、鑒定委高階培訓導師，（新）第四、第十六、第十九工作組成員。深圳國際仲裁院、深圳國際仲裁院江門中心（江門仲裁委）、南京仲裁委、煙臺仲裁委、濟南仲裁委、淄博仲裁委仲裁員、西安仲裁委員會評審專家（建設工程糾紛）、遼寧省法學會仲裁研究會特聘專家等。中國石油大學法律碩士碩士生導師。

參著：《建設工程質量糾紛裁判指引》（法律出版社2023 年出版，又名“小紅書”）《建設工程價款優先受償權》（法律出版社2025 年出版）《建設工程價款糾紛裁判指引》（法律出版社2026 年待版）。近年來受邀為法官學院、高校、律協、國企、仲裁委等機關單位講授建設工程價款、質量、司法鑒定等課程，受眾數萬人，反響良好。

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