厚大法考每日一題 | 2024年商法主觀題（10.5）

商法2024年法考主觀題回憶版

案情：

利達(dá)公司于2021年9月成立，股東甲、乙、丙、丁、戊分別持股37%、4%、5%、6%、48%。其中，甲擔(dān)任法定代表人和董事，董事會成員只有3名。公司章程約定的出資期限為3年，甲僅實(shí)繳了一半。

甲經(jīng)董事會同意后，與其妻子劉某控制的公司簽訂了一份設(shè)備買賣合同。后利達(dá)公司發(fā)現(xiàn)該筆訂單價(jià)格偏高，而且設(shè)備存在瑕疵，嚴(yán)重影響了利達(dá)公司的產(chǎn)能。

2024年10月，甲告知其他股東，其將以400萬元的價(jià)格對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)。其他股東召開股東會（未通知甲），一致決議不同意轉(zhuǎn)讓股權(quán)。通知期限過后，甲將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給了金某，并對金某聲稱其已經(jīng)繳納全部出資。后金某請求利達(dá)公司變更股東名冊和工商登記，利達(dá)公司以甲轉(zhuǎn)讓股權(quán)未經(jīng)股東會同意為由拒絕。

甲在轉(zhuǎn)讓全部股權(quán)后，又以利達(dá)公司的名義和B公司簽訂了產(chǎn)品購買合同。后利達(dá)公司以甲不具有法定代表人身份為由，主張?jiān)摵贤瑹o效。

2024年11月，利達(dá)公司請求甲和金某在出資不足的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任。金某主張自己不知情，不應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。

問題：

1、對于甲以利達(dá)公司的名義與其妻子劉某控制的公司簽訂的設(shè)備買賣合同，甲是否需要承擔(dān)賠償責(zé)任？（4分）

2、股東會決議不同意甲向金某轉(zhuǎn)讓股權(quán)，利達(dá)公司能否主張股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效？（4分）

3、金某能否單獨(dú)請求利達(dá)公司變更股東名冊和工商登記？若利達(dá)公司拒絕，金某能否單獨(dú)提起訴訟？（6分）

4、甲在轉(zhuǎn)讓全部股權(quán)后，是否即喪失法定代表人和董事的身份？（4分）

5、甲在轉(zhuǎn)讓全部股權(quán)后，又以利達(dá)公司的名義與B公司簽訂產(chǎn)品購買合同，利達(dá)公司能否主張?jiān)摵贤瑹o效？（5分）

6、甲將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給金某后，金某主張不承擔(dān)連帶責(zé)任是否成立？（5分）

思考時(shí)間

問題及參考答案

問題一：對于甲以利達(dá)公司的名義與其妻子劉某控制的公司簽訂的設(shè)備買賣合同，甲是否需要承擔(dān)賠償責(zé)任？

需要。（1分）

根據(jù)《公司法》第182條第2款的規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員的近親屬直接或者間接控制的企業(yè)與公司訂立合同或者進(jìn)行交易，該董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)就有關(guān)事項(xiàng)向董事會或者股東會報(bào)告，并經(jīng)決議通過。《公司法》第185條規(guī)定了關(guān)聯(lián)董事表決權(quán)排除規(guī)則，在此基礎(chǔ)上，出席董事會會議的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足3人的，應(yīng)當(dāng)將該事項(xiàng)提交股東會審議。（2分）

本案構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易且決議程序違法。利達(dá)公司和其董事甲之妻劉某控制的公司簽訂設(shè)備買賣合同，構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易，且由于利達(dá)公司董事會成員在排除甲后，無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)已經(jīng)不足3人，因此該事項(xiàng)非由董事會決議，而應(yīng)當(dāng)提交公司股東會審議。同時(shí)，該關(guān)聯(lián)交易損害了利達(dá)公司的利益，給利達(dá)公司造成了損失，根據(jù)《公司法》第22條第2款的規(guī)定，甲應(yīng)當(dāng)對利達(dá)公司承擔(dān)賠償責(zé)任。（1分）

問題二：股東會決議不同意甲向金某轉(zhuǎn)讓股權(quán)，利達(dá)公司能否主張股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效？（4分）

不能。（1分）

有限責(zé)任公司具有人資兩合性。一方面，《公司法》規(guī)定了股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的通知義務(wù)，以保護(hù)其他股東在同等條件下的優(yōu)先購買權(quán)；另一方面，《公司法》還需保護(hù)股權(quán)可流通的財(cái)產(chǎn)屬性，保護(hù)股東以外的股權(quán)受讓人的合法權(quán)益。因此，原則上，股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)，無需經(jīng)過股東會決議，也無需其他股東同意，且其他股東自接到書面通知之日起30日內(nèi)未答復(fù)的，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)。（2分）

本案中，股東甲向金某轉(zhuǎn)讓股權(quán)并履行了通知義務(wù)，該股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同合法有效。至于甲未全部實(shí)繳出資即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，我國《公司法》并未否認(rèn)出資瑕疵股權(quán)的可轉(zhuǎn)讓性，這種轉(zhuǎn)讓的法律后果是轉(zhuǎn)讓人與受讓人在出資不足的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任；受讓人不知道且不應(yīng)當(dāng)知道存在出資瑕疵股權(quán)情形的，由轉(zhuǎn)讓人承擔(dān)責(zé)任。（1分）

問題三：金某能否單獨(dú)請求利達(dá)公司變更股東名冊和工商登記？若利達(dá)公司拒絕，金某能否單獨(dú)提起訴訟？（6分）

金某不能單獨(dú)請求利達(dá)公司變更；但若利達(dá)公司拒絕，金某可以單獨(dú)提起訴訟。（2分）

（1）《公司法》第86條第1款規(guī)定了股權(quán)轉(zhuǎn)讓的變更程序：股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)書面通知公司，請求變更股東名冊；需要辦理變更登記的，并請求公司向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記。可知，通知公司是轉(zhuǎn)讓股東的義務(wù)。因?yàn)楣蓹?quán)受讓人尚未記載于股東名冊，無法向公司主張行使股東權(quán)利，所以，金某作為股權(quán)受讓人，不能單獨(dú)請求利達(dá)公司辦理變更程序。（2分）

（2）《公司法》第86條第1款還規(guī)定了公司拒絕或者在合理期限內(nèi)不予答復(fù)的，轉(zhuǎn)讓人、受讓人可以依法向法院提起訴訟。所以，金某作為股權(quán)受讓人，在利達(dá)公司拒絕變更時(shí)，可以起訴利達(dá)公司辦理變更登記。（2分）

問題四：甲在轉(zhuǎn)讓全部股權(quán)后，是否即喪失法定代表人和董事的身份？（4分）

不必然喪失。（1分）

我國《公司法》并未要求股東、董事二者身份必須重合。股東是公司的出資人，對公司依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。董事為公司管理者，公司與董事之間為委托關(guān)系，因股東會的選任決議和董事同意任職而成立委托合同。這意味著，董事可以由股東或股東會選舉的其他人擔(dān)任。（1分）

本案中，甲轉(zhuǎn)讓全部股權(quán)，會導(dǎo)致其股東身份喪失從而無法行使股東權(quán)，但并不必然導(dǎo)致其喪失董事身份。是否不再擔(dān)任公司董事，還需股東會作出決議。（1分）根據(jù)《公司法》第10條第2款的規(guī)定，擔(dān)任法定代表人的董事或者經(jīng)理辭任的，視為同時(shí)辭去法定代表人。所以，本案中，甲只有辭去董事職務(wù)或被股東會決議解除其董事職務(wù)，才同時(shí)喪失法定代表人身份。（1分）5甲在轉(zhuǎn)讓全部股權(quán)后，又以利達(dá)公司的名義與B公司簽訂產(chǎn)品購買合同，利達(dá)公司能否主張?jiān)摵贤瑹o效？（5分）

問題五：甲在轉(zhuǎn)讓全部股權(quán)后，又以利達(dá)公司的名義與B公司簽訂產(chǎn)品購買合同，利達(dá)公司能否主張?jiān)摵贤瑹o效？（5分）

不能。（1分）

根據(jù)《公司法》第11條第1款的規(guī)定，法定代表人以公司名義從事的民事活動，其法律后果由公司承受。（2分）如上問所述，甲在轉(zhuǎn)讓全部股權(quán)后，不會立即喪失法定代表人和董事身份。（1分）既然甲仍然是利達(dá)公司的法定代表人，那么其當(dāng)然有權(quán)代表利達(dá)公司對外簽訂合同。（1分）因此，對于甲和B公司簽訂的產(chǎn)品購買合同，利達(dá)公司不能主張?jiān)摵贤瑹o效。

問題六：甲將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給金某后，金某主張不承擔(dān)連帶責(zé)任是否成立？（5分）

成立。（1分）

根據(jù)《公司法》第88條第2款的規(guī)定，我國并未否認(rèn)出資瑕疵股權(quán)的可轉(zhuǎn)讓性，這種轉(zhuǎn)讓的法律后果是轉(zhuǎn)讓人與受讓人在出資不足的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任；受讓人不知道且不應(yīng)當(dāng)知道存在出資瑕疵股權(quán)情形的，由轉(zhuǎn)讓人承擔(dān)責(zé)任。（2分）

本案中，股東甲在出資期限屆滿后未繳足出資的股權(quán)，屬于出資瑕疵股權(quán)。（1分）案情并未表明受讓人金某知情（1分），因此，金某主張不承擔(dān)連帶責(zé)任應(yīng)當(dāng)成立。

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