固始縣看守所推薦律師會見：如何認定委托理財型受賄？

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▼固始縣看守所地址：固始縣金光大道與滬霍線交叉口沿滬霍線向西1公里轉(zhuǎn)向南2公里路南。

▼導(dǎo)航：固始縣黃莊子

▼乘車路線：固始新汽車站步行至新西站乘坐固始11路東環(huán)公交車到204與中山大街交叉口站下車，沿滬霍線向西1公里轉(zhuǎn)向南2公里路南。

▼固始縣看守所推薦會見律師：要永輝律師，資深刑事辯護律師。要律師執(zhí)業(yè)十多年以來辦理了大量案件，擅長辦理刑事辯護、刑事會見、取保候?qū)彙o罪辯護、緩刑辯護、罪輕辯護、死刑辯護、申訴控告、正當(dāng)防衛(wèi)、防衛(wèi)過當(dāng)、上訴再審等各類刑事犯罪案件，擅長根據(jù)事實和法律，提出犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見，維護犯罪嫌疑人、被告人的訴訟權(quán)利和其他合法權(quán)益。執(zhí)業(yè)以來辦理了大量的刑事案件，積累了豐富的辦案經(jīng)驗和辦案技巧。勝訴率高、收費合理，以專注、專心的服務(wù)理念依法保障當(dāng)事人的合法權(quán)益！勤奮、敬業(yè)、務(wù)實，突出的業(yè)績、良好的職業(yè)道德，贏得了委托人的一致好評。

對于委托理財型受賄中未實際出資與實際出資應(yīng)當(dāng)如何認定？

《辦理受賄案件適用意見》第4條規(guī)定，“未實際出資而獲取‘收益’，或者雖然實際出資，但獲取‘收益’明顯高于出資應(yīng)得收益的，以受賄論處”。其中，“未實際出資”是認定“獲取‘收益’”的前提；而“實際出資”則是“獲取‘收益’明顯高于出資應(yīng)得收益”的前提。

筆者認為，要準(zhǔn)確界定“未實際出資”與“實際出資”的內(nèi)涵，應(yīng)考慮如下兩個方面：

第一，“未實際出資”不同于“虛假出資”。

有學(xué)者認為，根據(jù)《刑法》第159條的規(guī)定，虛假出資罪客觀方面表現(xiàn)為公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定未交付貨幣、實物或者未轉(zhuǎn)移財產(chǎn)權(quán)，虛假出資。這里的“虛假出資”，顯然是對“未交付貨幣、實物或者未轉(zhuǎn)移財產(chǎn)權(quán)”這些行為性質(zhì)的概括，而不是與這些行為并列的另一種獨立的虛假出資行為。但筆者認為，如此界定“虛假出資”的內(nèi)涵范圍過于狹窄。筆者贊同以下的界定觀點。所謂“虛假出資”，是指股東表面上出資而實際未出資。其本質(zhì)特征之一是股東設(shè)立公司時為了應(yīng)付驗資，未實際出資也未能證明驗資后將款項轉(zhuǎn)入公司賬戶，公司未實際使用出資款項進行經(jīng)營的行為。其本質(zhì)特征是股東未支付相應(yīng)對價而取得公司股權(quán)。

在實踐中，虛假出資主要有以下表現(xiàn)形式：一是以無實際現(xiàn)金或高于實際現(xiàn)金的虛假的銀行進賬單、對賬單騙取驗資報告，從而獲得公司登記；二是以虛假的實物投資手續(xù)騙取驗資報告，從而獲得公司登記；三是以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)出資，但未辦理財產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)；四是股東設(shè)立公司時，為了應(yīng)付驗資，將款項短期轉(zhuǎn)入公司賬戶后又立即轉(zhuǎn)出，公司未實際使用該款項進行經(jīng)營；五是未對投入的凈資產(chǎn)進行審計，僅以投資者提供的少記負債高估資產(chǎn)的會計報表驗資。

第二，“未實際出資”與“實際出資”相反，界定為“未實際出資”就等于界定了“實際出資”；而界定為“實際出資”也就等于界定了“未實際出資”。

在實踐中，國家工作人員向受托人支付資金是否都屬于“實際出資”，應(yīng)該根據(jù)具體情形加以區(qū)分。對于受托人實際將該筆資金用于某種理財活動（如購買金融機構(gòu)銷售的基金產(chǎn)品）的情況，屬于“實際出資”，這點沒有疑問。但是國家工作人員雖然表面上向受托人支付了一定的資金，而該筆資金并未被實際運用于真實“理財活動”的，則不應(yīng)被認定為“實際出資”。

例如，有的國家工作人員支付資金時，已經(jīng)與受托人約定了固定回報率或者回報數(shù)額，這種情況屬于雙方事先就固定了法律后果，不屬于委托關(guān)系，因而不是“實際出資”。又如，有的國家工作人員支付資金時，雖未與受托人約定固定收益率或回報數(shù)額，但其真實目的只是為了掩人耳目，便于收取受托人給予的財物，這種情況顯然也不屬于“實際出資”。【如您有法律問題需要咨詢，請致電要永輝律師。要永輝律師執(zhí)業(yè)十多年以來專注于刑事辯護，具有豐富的執(zhí)業(yè)經(jīng)驗，可以為羈押在固始縣看守所的犯罪嫌疑人、被告人提供律師會見、取保候?qū)彙o罪辯護、緩刑辯護、罪輕辯護、申訴控告、上訴再審等各類刑事辯護專業(yè)法律服務(wù)】