最高院：施工人承接掛靠工程的，能代位行使工程優先受償權嗎？

作者：周軍律師.

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在建設工程領域，轉包、違法分包現象較為普遍，實際施工人往往處于債務鏈條的最末端，“干了活拿不到錢”是常見困境。代位權訴訟作為突破合同相對性的維權路徑，成為許多實際施工人的選擇——即越過轉包人、違法分包人（以下統稱“轉包人”），直接起訴發包人要求支付工程款。

那么，施工人承接掛靠工程的，能代位行使工程優先受償權嗎？

最高院在《張學珍、安徽建工三建集團有限公司等建設工程施工合同糾紛再審案》中明確：

承包人享有工程優先受償權人。施工人承接掛靠承包人一方違法轉包或分包的工程，并不享有對承包人的債權，因此不能代位行使工程優先受償權。

本案爭議焦點為，張學珍對由其施工完成的案涉工程項目折價、拍賣款是否享有優先受償權利。

首先，張學珍主張呂本廷掛靠安徽三建公司進行總承包，隨后呂本廷將工程包工包料交由其實際施工，其實際為建設工程總承包方。

根據張學珍在再審情況說明中的陳述，案涉工程由呂本廷肢解分包給了呂本廷本人、張學珍和楊應生進行施工，張學珍并非其主張的案涉工程的總承包方。

《建工解釋(二)》第十七條規定，與發包人訂立建設工程施工合同的承包人，根據《中華人民共和國合同法》第二百八十六條規定請求其承建工程的價款就工程折價或者拍賣的價款優先受償的，人民法院應予支持。

本院認為，與發包人簽訂施工合同的承包人有權享有工程價款優先受償權，與發包人未建立合同關系的分包人、實際施工人并不享有工程價款優先受償權；

其次，張學珍主張即便自己不享有優先受償權，根據法律規定，其也可以代位行使安徽三建公司在建設工程施工合同項下的合同權利。

《建工解釋(二)》第二十五條規定，實際施工人根據《中華人民共和國合同法》第七十三條規定，以轉包人或者違法分包人怠于向發包人行使到期債權或者與該債權有關的從權利，影響其到期債權實現，提起代位權訴訟的，人民法院應予支持。

行使代位權的前提條件是實際施工人對于轉包人或違法分包人享有合法有效債權。

就本案而言，安徽三建公司系案涉工程的總承包人，享有工程價款優先受償權，因張學珍并非是安徽三建公司的債權人，無法適用本條規定代為行使工程價款優先受償權。

綜上，張學珍關于優先受償權的主張無事實、法律依據，不予支持。

周軍律師提醒，施工人從掛靠人處承接工程，并不享有對承包人（被掛靠人）的債權，亦不能以實際施工人身份突破合同相對性向被掛靠人主張權利，因此不能代位行使工程優先受償權。若作為實際施工人，面臨工程款結算難，對證據收集、鑒定申請、訴訟結構設計等問題存在疑問，建議及時咨詢專業律師，結合案件具體情況制定針對性方案，避免因程序不當或證據不足錯失維權良機。

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