楊春寶律師：以商事調(diào)解促進(jìn)化解對賭回購糾紛

【按】本文系楊春寶一級律師在“首屆商事調(diào)解與經(jīng)濟(jì)高質(zhì)量發(fā)展大會”上的交流發(fā)言。

“首屆商事調(diào)解與經(jīng)濟(jì)高質(zhì)量發(fā)展大會”由華東政法大學(xué)與湘潭大學(xué)/司法部調(diào)解理論研究與人才培訓(xùn)基地聯(lián)合舉辦，全國人大憲法和法律委員會副主任江必新、司法部人民參與和促進(jìn)法治局副局長閆晉東、上海市高級人民法院副院長林曉鎳、中華全國律師協(xié)會副會長鄭金都、中國法學(xué)會經(jīng)濟(jì)法學(xué)研究會顧問顧功耘以及華東政法大學(xué)校長肖 凱、湘潭大學(xué)校長廖永安等領(lǐng)導(dǎo)出席并致辭。楊春寶律師在大會上受聘擔(dān)任上海市浦東新區(qū)諧融商事調(diào)解中心首批調(diào)解員，并參加了下半場的交流發(fā)言。

尊敬的各位領(lǐng)導(dǎo)、各位同仁，大家好！

我是大成上海律師事務(wù)所高級合伙人楊春寶，很榮幸能在本次高端調(diào)解論壇上，與各位探討“以商事調(diào)解促進(jìn)化解對賭回購糾紛”這一議題。在私募股權(quán)投資中，對賭協(xié)議既是融資“助推器”，也常演變?yōu)橥度谫Y雙方的“矛盾導(dǎo)火索”，尤其是最近幾年，這種糾起來越多，僅我們團(tuán)隊就處理了近40起。而我理解，商事調(diào)解正是化解對賭回購糾紛的最優(yōu)路徑之一。

當(dāng)前，對賭回購糾紛呈現(xiàn)出顯著的復(fù)雜性：一方面，糾紛往往涉及諸多專業(yè)法律問題，訴訟或仲裁往往曠日持久，耗費雙方很多時間和精力；另一方面，糾紛雙方并非單純的“零和博弈”，投資方追求資金安全與回報，創(chuàng)始人與目標(biāo)公司則渴望避免企業(yè)陷入絕境、避免個人和家庭生活受到較大沖擊，而在實踐中，投資人雖然多數(shù)贏得訴訟或仲裁，但真正全身而退的非常少，而創(chuàng)始人往往最終被迫成為老賴。曾經(jīng)有位創(chuàng)始人因?qū)€失敗，準(zhǔn)備躺平，向我尋求安全的規(guī)避責(zé)任的方法，說白了就是怎么建立防火墻，甚至怎么合法地進(jìn)行個人資產(chǎn)的安排。通過交流，我了解到他創(chuàng)業(yè)8年，公司雖然未能上市，現(xiàn)金流還可以，每年都還有不錯的利潤，另外公司有100多員工。我問他是否真正甘心放棄自己的事業(yè)？100多員工中能夠在6個月內(nèi)重新就業(yè)的有多少？他回答我當(dāng)然不甘心，只有1/4員工可能較快找到工作，但是如果投資人起訴，他就自身難保，也就顧不了企業(yè)和員工了。因為這家企業(yè)還有現(xiàn)金流、還有利潤，我成功勸說他設(shè)法與投資人溝通分階段支付減資款、保全企業(yè)。此后，經(jīng)過幾個月的不懈努力，基本按既定方案與投資人達(dá)成諒解，實施了減資。

事實上，我代理的近40件對賭糾紛案件中超過2/3是通過調(diào)解解決的，既保證投資方資金安全，也為企業(yè)保留了持續(xù)經(jīng)營的可能，這也讓我深刻意識到，這種“利益共生又立場對立”的特性，決定了訴訟、仲裁之外，亟需一種更具靈活性、專業(yè)性的解決糾紛方式。

商事調(diào)解的獨特優(yōu)勢，恰好契合對賭回購糾紛的化解需求。其一，專業(yè)適配性強(qiáng)，調(diào)解可依托熟悉私募投資、公司法的專業(yè)調(diào)解員，精準(zhǔn)梳理投資協(xié)議條款、快速錨定爭議焦點，避免因?qū)I(yè)壁壘導(dǎo)致的溝通低效。其二，訴訟和仲裁中也有調(diào)解，但都是事實調(diào)查和辯論之后，圍繞訴訟或仲裁請求討價還價，而調(diào)解可以跳出這個框架，從雙方的訴求出發(fā)，結(jié)合標(biāo)的企業(yè)的實際運營情況、資金情況，以促成調(diào)解為目標(biāo)，靈活高效地溝通各種可能性。其三，成本和周期可控，相較于訴訟、仲裁動輒數(shù)月、數(shù)年的周期和高昂的費用，商事調(diào)解周期短、成本低，符合投融資雙方共同利益。其四，兼顧保密與長遠(yuǎn)利益，調(diào)解過程全程保密，可有效保護(hù)企業(yè)商業(yè)秘密與品牌聲譽(yù)，更能跳出“非贏即輸”的對抗思維，通過設(shè)計分期支付、股權(quán)調(diào)整等“一攬子”方案，化解矛盾的同時，為雙方保留未來合作的可能，正如我在代理浙江某醫(yī)療集團(tuán)的對賭糾紛時，通過調(diào)解促成雙方進(jìn)一步股權(quán)合作，實現(xiàn)了多方共贏，這正是商事調(diào)解區(qū)別于訴訟的核心價值所在。

作為長期處理對賭糾紛的執(zhí)業(yè)律師，我在實務(wù)中深刻體會到，商事調(diào)解不是“妥協(xié)退讓”，而是“專業(yè)理性的利益平衡”。它既尊重對賭協(xié)議的契約精神，堅守資本維持等法律底線，又能充分考量市場波動、企業(yè)經(jīng)營困境等客觀因素，實現(xiàn)法律效果、經(jīng)濟(jì)效果與社會效果的統(tǒng)一。

各位同仁，私募股權(quán)投資的健康發(fā)展，離不開高效、多元的糾紛化解機(jī)制。商事調(diào)解作為“東方智慧”在商事領(lǐng)域的生動實踐，既能為對賭回購糾紛提供更具溫度、更具效率的解決方案，也能助力優(yōu)化營商環(huán)境，護(hù)航資本市場高質(zhì)量發(fā)展。未來，我也將繼續(xù)發(fā)揮自身30余年的實務(wù)經(jīng)驗，積極推動商事調(diào)解與私募投資糾紛化解的深度融合，引導(dǎo)各方摒棄對抗、理性協(xié)商，同時帶動更多同行參與其中，讓商事調(diào)解真正成為破解對賭回購糾紛的“優(yōu)選路徑”。

我的發(fā)言完畢，感謝各位的聆聽！

律師簡介

楊春寶律師

一級律師（正高級職稱）

大成（上海）律師事務(wù)所高級合伙人、資本市場部主任、國資基金研究中心主任，大成中國區(qū)私募股權(quán)與投資基金專業(yè)帶頭人，上海涉外法律人才庫成員。復(fù)旦大學(xué)法學(xué)學(xué)士（1992）、悉尼科技大學(xué)法學(xué)碩士（2001）、華東政法大學(xué)法律碩士（2001）。

楊律師執(zhí)業(yè)30余年，長期從事私募基金、投融資、并購重組法律服務(wù)，涵蓋大金融、大健康、房地產(chǎn)和基礎(chǔ)設(shè)施、TMT、展覽業(yè)、制造業(yè)等行業(yè)。2004年起多次入選The Legal 500“私募基金”和“公司與商業(yè)”榜單，并多次受到Asia Law Profiles特別推薦或點評，2016年起連續(xù)入選國際知名法律媒體China Business Law Journal“100位中國業(yè)務(wù)優(yōu)秀律師”，榮獲Leaders in Law - 2021 Global Awards“中國年度公司法專家”稱號；連續(xù)榮登《中國知名企業(yè)法總推薦的優(yōu)秀律師》推薦名錄；多次榮獲Lawyer Monthly及Finance Monthly“中國TMT律師大獎"和“中國并購律師大獎"等獎項。楊律師代理的中國法院首例適用外國法律審理外國公司的董事?lián)p害小股東權(quán)益糾紛案入選上海高院發(fā)布的《上海法院域外法查明典型案例》和威科先行“要案頭條”。

楊律師具有上市公司獨立董事任職資格，系華東理工大學(xué)法學(xué)院兼職教授、復(fù)旦大學(xué)法學(xué)院實務(wù)導(dǎo)師、華東政法大學(xué)兼職研究生導(dǎo)師、上海交通大學(xué)私募總裁班講師、上海市商務(wù)委跨國經(jīng)營人才培訓(xùn)班講師，曾應(yīng)邀與北大、人大、社科院的頂級公司法博導(dǎo)共同研討公司法實務(wù)問題。出版《私募股權(quán)投資基金風(fēng)險防控操作實務(wù)》《企業(yè)全程法律風(fēng)險防控實務(wù)操作與案例評析》《完勝資本2：公司投融資模式流程完全操作指南》等16本專著。

楊律師執(zhí)業(yè)領(lǐng)域為：公司、投資并購和私募基金，資本市場，TMT，房地產(chǎn)和建筑工程，以及上述領(lǐng)域的爭議解決。

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私募基金律師實務(wù)專輯

對賭律師實務(wù)系列

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14、從“以股權(quán)或者股權(quán)價值為限”看創(chuàng)始股東股權(quán)回購的責(zé)任邊界

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12、對賭回購權(quán)的法律定性與行權(quán)期限實務(wù)解析

11、案析新冠疫情對《對賭協(xié)議》履行的影響及對策

10、楊春寶：對賭失利后定向減資的兩重困境

9、投資方介入被投企業(yè)經(jīng)營管理對履行對賭協(xié)議的影響

8、案析對賭條款項下回購請求權(quán)之行權(quán)期限

7、對賭條款之經(jīng)營權(quán)圈套

6、從一則案例看私募基金份額回購《承諾函》的效力

5、案析對賭條款項下回購請求權(quán)之行權(quán)期限

4、“九民”后，投資人應(yīng)當(dāng)如何對賭？

3、創(chuàng)業(yè)企業(yè)如何審慎面對疫情導(dǎo)致對賭失敗的風(fēng)險

2、一則對賭案例的實證解析

1、投資人可以與目標(biāo)公司對賭了嗎？——公司回購權(quán)與股東回購請求權(quán)之比較分析

監(jiān)管政策解讀

18、一文看遍私募基金行業(yè)2024年度監(jiān)管法規(guī)政策

17、一文看遍私募基金行業(yè)2023年度監(jiān)管法規(guī)政策

16、基金從業(yè)人員管理新規(guī)八問八答

15、私募基金變更管理人七問七答

14、淺析合伙型私募股權(quán)基金轉(zhuǎn)為非基金運作的幾個核心問題

13、私募基金究竟有多少婆婆？

12、附依據(jù)逐條解讀私募基金登記備案新規(guī)之一——總則和附則篇

11、附依據(jù)逐條解讀私募基金登記備案新規(guī)之二——管理人登記篇

10、附依據(jù)逐條解讀私募基金登記備案新規(guī)之三——基金備案篇

9、附依據(jù)逐條解讀私募基金登記備案新規(guī)之四——信息變更和報送篇

8、附依據(jù)逐條解讀私募基金登記備案新規(guī)之五——自律管理篇

7、私募基金行業(yè)2022年度監(jiān)管政策匯總

6、一文看遍私募基金行業(yè)2021年度監(jiān)管政策

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4、淺析資管新規(guī)對PE/VC的主要影響及應(yīng)對之策

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2、Market Entry of Foreign-invested Fund Management Company

1、私募投資基金合同必備條款（英文）

司法判例解析

6、2024年度私募基金行業(yè)28個典型判例

5、從最高法的判例看合伙型私募股權(quán)基金“瑕疵入伙”問題

4、2023年度私募基金行業(yè)31個典型判例

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2、私募基金行業(yè)2021年度27個典型司法判例

1、私募基金行業(yè)2020年度12個典型司法判例

私募基金風(fēng)控

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10、案析私募基金管理人義務(wù)之基金投資階段的勤勉義務(wù)

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4、私募基金管理人風(fēng)控制度制訂要點

3、私募股權(quán)基金之十大風(fēng)控制度

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股權(quán)基金合同條款

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3、案析“優(yōu)先清算權(quán)”條款的法律效力

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1、從一則仲裁案例看股權(quán)投資協(xié)議之“完整協(xié)議條款”

私募基金爭議解決律師實務(wù)專輯

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7、淺析保險私募基金與非保險私募基金的監(jiān)管差異

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基金/GP/投資者退出

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6、淺析合伙型私募股權(quán)投資基金的LP退出之道

5、從兩則判例聊聊私募股權(quán)基金份額轉(zhuǎn)讓確權(quán)

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1、私募基金管理人“哭窮”“失聯(lián)”，投資者咋辦？代位權(quán)“奧利給”

私募可交換債

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PE法律橋

主持律師：楊春寶一級律師

法律橋團(tuán)隊系列專著

法律橋團(tuán)隊自2007年起已經(jīng)出版專著16本（含再版）:

《企業(yè)全程法律風(fēng)險防控實務(wù)操作與案例評析》

《私募股權(quán)投資基金風(fēng)險防控操作實務(wù)》

《完勝資本2：公司投融資模式流程完全操作指南》