雙方承諾都寫到備忘錄里了？重要商業(yè)交易可別這么干！

作者：周永信 | 來源：9C資本力

有些商業(yè)交易中，雙方為了規(guī)避監(jiān)管，或私下瓜分利益，會簽明暗兩套法律文件。

通常，他們會把合法的、可以公開的部分，簽成合同，把不合規(guī)的、灰色的、可能侵害他人利益的部分，簽成備忘錄。

這種自以為聰明的做法，有時會傷到自己。

上次講的“最尷尬的投資人”，就遭遇了這樣的問題，結(jié)果苦不堪言。

話說投資人F自投資X公司后，盡管持股11.27%，是最大股東，但卻無法控制該公司，甚至沒有任何話語權(quán)。因為該公司初始股東B、C、D結(jié)成了同盟，三人持股合起來，比投資人F高很多。

由于股東關(guān)系不和諧，控制X公司的B、C、D，也沒把精力用在做好企業(yè)上，所以，X公司的經(jīng)營狀況一直不好。

最終，B、C、D也覺得沒意思，決定退出，便找了投資人G接盤。

投資人G同意接盤，但提了個要求：投資人F得把所持X公司11.27%股份的表決權(quán)，委托給投資人G。

看看，投資人G就知道提前設(shè)置控制權(quán)措施，比上次講的投資人F投資X公司時高明多了。

投資人G想的挺好，但當(dāng)股東B安排他與投資人F見面時，投資人F一口就回絕了。

想想也是，作為最大股東，持股是花極高的價錢買來的，憑什么把重要的表決權(quán)，委托給別人呢？這不是把命運交給他人嗎？

不過，投資人F最終還是答應(yīng)了投資人G的要求，把表決權(quán)委托給了他。

為什么會答應(yīng)？因為投資人G做出了一系列承諾，面對這些承諾，投資人F不得不動心。

說起來，投資人G的承諾也很簡單：

1.接手創(chuàng)始股東B、C、D的全部股權(quán)，讓三人完全退出董事會，以后X公司由投資人G和投資人F說了算；

2.主導(dǎo)X公司啟動董事會換屆工作，共設(shè)9個董事會席位，投資人F將獲得不少于4個席位；

3.X公司董事長將由投資人G的實控人擔(dān)任，而總經(jīng)理則由投資人F的實控人擔(dān)任。

同時，投資人G也對投資人F提了兩個條件：

1.絕不謀求X公司控股股東地位，而以經(jīng)營企業(yè)做好業(yè)績、做大市值為目的；

2.未來若減持X公司股份至總股本的5%以內(nèi)，需要讓出其擁有的董事會席位。

要知道，多年來，投資人F一直與創(chuàng)始股東B、C、D不和，更是無法插手X公司的經(jīng)營和管理。投資人G的承諾如果能兌現(xiàn)，多年來的痛苦將徹底解除。為此，把表決權(quán)委托出去，也是值得的。

面對這些承諾，投資人F無法拒絕，而投資人G的兩個條件，也完全可以接受。

所以，投資人F便答應(yīng)了投資人G關(guān)于表決權(quán)委托的要求，雙方簽訂了《表決權(quán)委托協(xié)議》。

但是，投資人G的承諾和條件，是不能寫到協(xié)議里的，因為這可能涉及違規(guī)和侵權(quán)的問題。所以，雙方在簽訂《表決權(quán)委托協(xié)議》的同時，又私下簽了兩份《備忘錄》，把投資人G的承諾和條件都寫了進(jìn)去。

之后，投資人G接管了X公司，并開始主持董事會換屆事宜。

可在這時候，問題出現(xiàn)了。

投資人G原本答應(yīng)給投資人F不少于4個董事會席位，可換屆時，投資人F提名的董事，只有3人當(dāng)選。

另外，X公司的總經(jīng)理一職，投資人G原本答應(yīng)由投資人F的實控人擔(dān)任，但董事會換屆后，卻提名由創(chuàng)始股東D擔(dān)任。

少一個董事會席位，投資人F還能忍，但總經(jīng)理讓原來的創(chuàng)始股東擔(dān)任，這是實在無法忍受的，畢竟雙方矛盾已久，之所以肯把表決權(quán)委托給投資人G ，就是為了讓創(chuàng)始股東出局。現(xiàn)在，他們不但沒走，還搶了自己的總經(jīng)理職務(wù)，這怎么忍受的了？

溝通無效，投資人F直接通知投資人G：解除《表決權(quán)委托協(xié)議》。之后，把《備忘錄》也公開到了網(wǎng)上。

但是，投資人G卻認(rèn)為，投資人F無權(quán)單方解除《表決權(quán)委托協(xié)議》，理由是：“《備忘錄》的內(nèi)容，并不是簽署《表決權(quán)委托協(xié)議》的前提，《備忘錄》本身未約定《備忘錄》的內(nèi)容未得到實施就要解除《表決權(quán)委托協(xié)議》；《表決權(quán)委托協(xié)議》也未約定《備忘錄》的內(nèi)容，是《表決權(quán)委托協(xié)議》的組成部分，雙方從未作出《備忘錄》的目標(biāo)不能實現(xiàn)就要解除《表決權(quán)委托協(xié)議》的意思表示”。

其實，投資人G的理由并不能成立。因為《民法典》生效后，委托人已經(jīng)可以隨時解除委托協(xié)議了。

后來，投資人G同意解除《表決權(quán)委托協(xié)議》，但保留追究投資人F違約責(zé)任的權(quán)利。

投資人F收回了表決權(quán)，但由此事件，與投資人G產(chǎn)生矛盾。

結(jié)果，投資人G主導(dǎo)召開臨時股東大會，把投資人F提名的董事，都給罷免了。

投資人F能否追究投資人G違反《備忘錄》的法律責(zé)任呢？

很難，因為這個《備忘錄》很有可能被認(rèn)定為無效，即使有效，由于沒有約定違約責(zé)任，也只能要求賠償損失。

但是，少給董事席位和沒有任命總經(jīng)理，這類違約行為造成的損失，如何定量計算呢？

【按】

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關(guān)于作者：周永信，9C資本力創(chuàng)始人、股權(quán)律師，《左手企業(yè)經(jīng)營 右手資本運作》作者。