涉安眠藥毒品犯罪的無(wú)罪辯護(hù)思路

網(wǎng)購(gòu)的“安眠藥”其實(shí)是新型毒品？朋友圈的“代購(gòu)”原來(lái)是打著出售安眠藥旗號(hào)的毒販子？違規(guī)購(gòu)買、銷售、運(yùn)輸麻醉藥品和精神藥品將可能涉嫌毒品犯罪。

刑法第347條明確規(guī)定，販賣毒品，無(wú)論數(shù)量多少，都應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任，予以刑事處罰。

販賣鴉片1000克以上、海洛因或者甲基苯丙胺50克以上或者其他毒品數(shù)量大的，處十五年有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)；

販賣鴉片200克以上不滿1000克、海洛因或者甲基苯丙胺10克以上不滿50克或者其他毒品數(shù)量較大的，處七年以上有期徒刑，并處罰金。

販賣鴉片不滿200克、海洛因或者甲基苯丙胺不滿10克或者其他少量毒品的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

一、銷售的“安眠藥”中包含麻醉藥品或精神藥品是認(rèn)定涉嫌毒品犯罪的前提條件

“安眠藥”中所含成分是否屬于刑法第357條規(guī)定的毒品范圍是討論是否涉嫌販賣毒品罪的前提條件。如果“安眠藥”的成分經(jīng)鑒定，未檢出國(guó)家規(guī)定管制的其他能夠使人形成癮癖的麻醉藥品和精神藥品，那么無(wú)論銷售額多高，都不會(huì)涉嫌販賣毒品罪。

我國(guó)現(xiàn)已列管508種麻醉藥品和精神藥品（123種麻醉藥品、165種精神藥品、220種非藥用類麻醉藥品和精神藥品），整類芬太尼類物質(zhì)、整類合成大麻素類物質(zhì)，是世界上列管毒品最多、管制最嚴(yán)的國(guó)家。（具體毒品管制目錄內(nèi)容可通過(guò)“廣州禁毒”微信公眾號(hào)2024年6月23日文章“最新毒品管制目錄，508種+兩類（截至2024.6）”查閱）

根據(jù)罪行法定原則，現(xiàn)行刑法僅明確規(guī)范鴉片、海洛因或甲基苯丙胺按照克數(shù)進(jìn)行刑事處罰，故司法實(shí)踐中對(duì)于大量的麻醉藥品和精神藥品需要通過(guò)折算成海洛因進(jìn)行定罪處罰。目前國(guó)家禁毒辦所印發(fā)的折算表包括2004年《非法藥物折算表》，2016年《104種非藥用類麻醉藥品和精神藥品管制品種依賴性折算表》，2017年《100種麻醉藥品和精神藥品管制品種依賴性折算表》，2019年《3種合成大麻素依賴性折算表》，2021年《氟胺酮和7種合成大麻素依賴性折算表》以及2023年《依托咪酯依賴性折算表》。

網(wǎng)購(gòu)的“安眠藥”物質(zhì)成分中通常包含唑吡坦、艾司唑侖等毒品成分，根據(jù)2004年《非法藥物折算表》可知1克唑吡坦折算成海洛因0.0001克，1克艾司唑侖折算成海洛因0.0001克。如果行為人所銷售的安眠藥中所包含唑吡坦和艾司唑侖總量達(dá)100kg時(shí)，如無(wú)其他減輕情節(jié)，將獲刑7年有期徒刑并處罰金。依據(jù)2016年《最高人民法院關(guān)于審理毒品犯罪案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》規(guī)定，行為人銷售艾司唑侖數(shù)量達(dá)500kg將獲刑15年有期徒刑并處罰金。

二、為治療疾病等合法用途是無(wú)罪的充分理由

2023年最高院在《全國(guó)法院毒品案件審判工作會(huì)議紀(jì)要》中明確了，因治療疾病需要，在自用、合理數(shù)量范圍內(nèi)攜帶、寄遞國(guó)家規(guī)定管制的、具有醫(yī)療等合法用途的麻醉藥品和精神藥品進(jìn)出境的，不構(gòu)成犯罪。換言之，艾司唑侖等有醫(yī)療等合法用途的麻醉藥品和精神藥品，在正常發(fā)揮醫(yī)療效用時(shí)屬于藥品，如果被濫用則轉(zhuǎn)化為刑法意義上的毒品。

如果確有證據(jù)證明行為人出于醫(yī)療目的，非法販賣具有醫(yī)療等合法用途的麻醉藥品和精神藥品，說(shuō)明該行為利用的是麻醉藥品和精神藥品的藥品屬性，不應(yīng)認(rèn)定為毒品犯罪。否則，治病行為變成販賣毒品行為，這樣的結(jié)果不符合社會(huì)大眾的心理預(yù)期，明顯違背社會(huì)大眾認(rèn)知。但是，出了醫(yī)療目的而銷售安眠藥等藥品并不一定萬(wàn)事大吉，如果這種行為違反了有關(guān)藥品管理的國(guó)家規(guī)定，有可能構(gòu)成妨害藥品管理罪，如果擾亂市場(chǎng)秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，還可能以非法經(jīng)營(yíng)罪定罪處罰。

販賣毒品罪要求行為人必須明知銷售的是毒品，否則不能定罪，如為治療疾病、緊急救助等合法用途均不構(gòu)成毒品犯罪。對(duì)于行為人主觀是否明知，一般可從以下三個(gè)方面進(jìn)行區(qū)分：

1.從行為人獲取國(guó)家管制麻醉藥品和精神藥品是通過(guò)合法、正規(guī)方法還是非法、違規(guī)途徑進(jìn)行區(qū)分。如行為人假冒失眠患者或是冒用他人名義，多次到多家不同醫(yī)院騙配“思諾思”藥品，由此可見(jiàn)行為人對(duì)涉案麻醉藥品和精神藥品的“國(guó)家管制性”和相關(guān)行為的違法性是具有明確認(rèn)識(shí)的。

2. 從交易價(jià)格是否正常、是否明顯高于市場(chǎng)價(jià)格等判斷行為人的主觀明知。作為普通安眠藥的“思諾思”，在醫(yī)院正常開(kāi)具的價(jià)格大概一粒三元左右，但如果作為毒品的替代品，因其稀缺性會(huì)導(dǎo)致價(jià)格飛漲。如行為人以平均一粒四五十元的價(jià)格販賣給不特定對(duì)象，遠(yuǎn)超正規(guī)渠道售賣的價(jià)格，易被認(rèn)定為販賣毒品。

3. 從交易時(shí)是否采用隱蔽方式入手，審查是否使用假名、假地址、虛構(gòu)貨物名稱等刻意逃避監(jiān)管的手段完成毒品買賣交易。如行為人要求買家先通過(guò)快遞小程序下單，收件人和發(fā)件人均為買家自己，再將寄件碼告知行為人，而后再通過(guò)寄件碼寄件，以此規(guī)避偵查、處罰。這種交易方式明顯不符合常情，將進(jìn)一步說(shuō)明了行為人對(duì)販賣毒品的主觀明知和對(duì)違法性的明確認(rèn)識(shí)。

綜上所述，行為人基于非醫(yī)療目的販賣安眠藥等麻醉藥品和精神藥品，如果販賣的藥品不合格，其中不包含毒品成分必然不構(gòu)成犯罪。但如含有麻醉藥品和精神藥品，案件實(shí)際辦理中一般結(jié)合交易對(duì)象的選擇，交易方式、交易價(jià)格、運(yùn)輸渠道是否異常，以及是否有規(guī)避監(jiān)管和偵查的行為等，來(lái)認(rèn)定行為人是否知悉所涉麻醉藥品和精神藥品具有致癮癖性，是否認(rèn)識(shí)到行為的違法性，進(jìn)而判斷是否應(yīng)當(dāng)以毒品犯罪來(lái)追究其刑事責(zé)任。