中醫(yī)師承出師避坑！遠離非法行醫(yī)，十五條必聽的律師忠告

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無證行醫(yī)之殤

古承發(fā)現(xiàn)，國家衛(wèi)健委網(wǎng)站3月13日消息，國家衛(wèi)生健康委等10部門制定《關于加強醫(yī)療監(jiān)督跨部門執(zhí)法聯(lián)動工作的意見》，提出跨部門聯(lián)合監(jiān)督執(zhí)法合力，嚴厲打擊醫(yī)療執(zhí)業(yè)活動中的違法違規(guī)行為，包括嚴厲打擊非法行醫(yī)，嚴肅查處發(fā)布違法廣告和有害信息的行為，嚴厲打擊破壞公平就醫(yī)秩序的行為等。

關于嚴厲打擊非法行醫(yī)，《意見》提出：地方各級衛(wèi)生健康部門要將打擊非法行醫(yī)作為醫(yī)療監(jiān)督執(zhí)法的常態(tài)工作，持續(xù)強化日常監(jiān)督管理和執(zhí)法，始終保持打擊非法行醫(yī)高壓態(tài)勢，對非法行醫(yī)“查早查小”“露頭就打”。

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現(xiàn)實案件鏈接

近日，據(jù)衛(wèi)生監(jiān)督機構曝光，上海一行醫(yī)人謝某某無證行醫(yī)，并于醉酒狀態(tài)待診，自2023年11月起擅自在上海市松江區(qū)某街道從事內(nèi)科診療活動2個多月，收取相關診療費用400元。在相關機關監(jiān)督檢查下，當事人被責令立即停止醫(yī)療執(zhí)業(yè)活動，并建議給予沒收藥品和醫(yī)療器械、沒收違法所得人民幣400元整、罰款人民幣131000元整的行政處罰。

四個月前，最高人民法院發(fā)布了非法行醫(yī)類犯罪典型案例，這些案例中，既有利用封建迷信開具含有毒物成分的藥方致人死亡的于某非法行醫(yī)案，又有無證非法進行節(jié)育手術致人死亡的宋某蘭非法進行節(jié)育手術案；既有無證從事醫(yī)療美容行為致人輕度殘疾的宋某敏非法行醫(yī)案，又有非法實施應用人類輔助生殖技術行為致人輕傷的吳某榮非法行醫(yī)案；既有長期無證從事口腔診療行為的許某越非法行醫(yī)案，又有醫(yī)院法定代表人明知他人沒有行醫(yī)資質(zhì)仍將醫(yī)院診室對外承包致人死亡的吳某娟非法行醫(yī)案，涉及婦產(chǎn)、醫(yī)療美容、輔助生殖、口腔等不同領域。

古承認為，非法行醫(yī)危害甚大，不得不防。其未取得合法資質(zhì)，療效無法保證，一旦誤診則加重患者病情，操作不當傷害身體，藥物濫用產(chǎn)生耐藥。其消毒條件差易造成交叉感染，亂丟醫(yī)療廢物傳播疾病。存在使用假劣醫(yī)療器械及藥品的風險，造成傷害后難以維權，造成醫(yī)患關系緊張……

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什么是非法行醫(yī)

“非法行醫(yī)”是指未取得《醫(yī)師資格證書》《醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書》的人員（兩證缺一不可）從事醫(yī)師執(zhí)業(yè)活動和未取得《醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證》或者未經(jīng)備案的（未按注冊的執(zhí)業(yè)地點、執(zhí)業(yè)類別、執(zhí)業(yè)范圍執(zhí)業(yè)的情形）機構開展醫(yī)療活動。

古承提醒，醫(yī)療活動包括：診療活動：是指通過各種檢查，使用藥物、器械及手術等方法，對疾病做出判斷和消除疾病、緩解病情、減輕痛苦、改善功能、延長生命、幫助患者恢復健康的活動；醫(yī)療美容：是指使用藥物以及手術、物理和其他損傷性或者侵入性手段進行的美容。

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什么是無證行醫(yī)

古承提示，無證行醫(yī)即無醫(yī)師執(zhí)業(yè)資格的人冒稱執(zhí)業(yè)醫(yī)師行醫(yī)，是典型的非法行醫(yī)。主要有三種表現(xiàn)。一是江湖游醫(yī)，如所謂“老軍醫(yī)”等；二是黑診所，非法行醫(yī)者租某處地方作為"診所"，變"游醫(yī)"為"坐醫(yī)"；三是利用合法醫(yī)療場所，以"合作名義"披著合法外衣進行非法行醫(yī)。

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常見的非法行醫(yī)行為鑒別

古承提示，第一種就是未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人，來從事醫(yī)療活動，如以養(yǎng)生館或疾病研究機構為幌子非法開展診療活動，或擺攤設點看病，有打針、輸液、賣藥、拔牙鑲牙等行醫(yī)行為；第二種是未取得醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)證書的機構“坐堂行醫(yī)”，如商家為推銷藥品，請來所謂的“神醫(yī)”“專家”義診，以“祖?zhèn)髅胤健敝委熞呻y雜癥等；第三種是醫(yī)生雖然有職業(yè)資格，但是去私人場所去設立私診，醫(yī)務人員在家中私診或者到患者家中看病等行為；最后一種常見于生活美容機構，從事醫(yī)療美容項目，超出了生活美容的范圍也屬于非法行醫(yī)。如點痣、激光脫毛、吸脂、隆鼻、割雙眼皮等醫(yī)療美容項目。

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推拿、牽引、針灸等是否需要執(zhí)業(yè)資格

古承提示，分為養(yǎng)生保健類和醫(yī)療類，以治療疾病為目的的推拿，則需要具備醫(yī)師執(zhí)業(yè)資格，與此同時從事醫(yī)療推拿的機構，也必須擁有相應經(jīng)營范圍的證書。平時在養(yǎng)生館中的刮痧、艾灸等，一般都是在保健范圍內(nèi)。需要注意，關于針灸，我們國家規(guī)定，在非醫(yī)療機構，是禁止從事?lián)p傷性醫(yī)療項目的，如瘢痕灸、發(fā)泡灸，以及牽引、扳法，也就是我們所謂的正骨，以及中醫(yī)的微創(chuàng)類，中醫(yī)的灌洗腸，這種具有侵入性或者損傷性的項目，換句話說，這些項目實際上已經(jīng)歸類到了醫(yī)療活動的范疇。是需要相應的醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格證的。當然，做項目的場所也需要有相應的證件。

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醫(yī)療美容行業(yè)也需要兩證嗎

古承提示，專業(yè)機構分為生活美容類和醫(yī)療美容類。如果是生活美容類的店面的話，醫(yī)療美容需要證件。機構和人員要雙證齊全。何為醫(yī)療美容？造成創(chuàng)傷性、侵入性、危險性的項目都屬于醫(yī)療美容內(nèi)容，如紋眉、漂唇，均通過針給皮膚造成損傷，將色素打入真皮層，都歸口于醫(yī)療美容項目。從事的人和機構必須有相應的資質(zhì)。

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求診者如何遠離非法行醫(yī)

古承建議，做到“三查”：（1）查機構醫(yī)療資質(zhì)（2）查工商信息（3）查醫(yī)生信息。就診前可觀察醫(yī)療機構是否懸掛有效的《醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證》，并核對機構名稱與診療地點是否與實際一致，是否在有效期內(nèi)，是否超出登記的診療科目執(zhí)業(yè)。選擇持有《醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證》的正規(guī)醫(yī)療機構就醫(yī)。

古承提示，辨別開業(yè)時間不定、場所隱蔽的黑診所。警惕陌生人“推薦和分享”，不輕信所謂“名醫(yī)、神醫(yī)、祖?zhèn)髅胤健保幸蓡栔苯幼稍冡t(yī)院醫(yī)生。杜絕僥幸心理，不輕信美容院醫(yī)美宣傳廣告，檢查病例、處方、單據(jù)的完整性，做自我健康第一責任人，遠離非法行醫(yī)！

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從業(yè)者如何遠離非法行醫(yī)

古承提示，我國實行醫(yī)師注冊的制度，作為醫(yī)生，首先要通過國家統(tǒng)一的執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格考試，拿到醫(yī)師資格證書，統(tǒng)稱為紅本，其次需要攜帶證書到從事醫(yī)療活動的地方進行注冊登記，領取醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書，這本證書會明確規(guī)定執(zhí)業(yè)類別、地點、范圍等，在證書范圍之內(nèi)進行執(zhí)業(yè)，這本為綠本。在同時具有紅本和綠本的情況之下，才屬于合法行醫(yī)。

我們國家對于中醫(yī)類執(zhí)業(yè)另有規(guī)定，非中醫(yī)專業(yè)人員可通過向老中醫(yī)拜師學習的方式，弟子跟診傳承醫(yī)術，進而一步步考取中醫(yī)類執(zhí)業(yè)資格。如按照衛(wèi)生部52號令或者衛(wèi)健委15號令的要求，進行中醫(yī)師承公證和衛(wèi)健委備案，跟師學習3年或5年后參加出師考試，再進一步考取全國統(tǒng)一的執(zhí)業(yè)助理醫(yī)師資格證或省內(nèi)通用的專長醫(yī)師資格證，最終拿到由國家衛(wèi)生健康委員會統(tǒng)一發(fā)放的執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格證，來逐步獲得真正的從醫(yī)資格。

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非法行醫(yī)與“非法行醫(yī)罪”之區(qū)別

古承提示，非法行醫(yī)是一般違法概念，衛(wèi)生行政管理上的非法行醫(yī)（違法行醫(yī)）是指不合法從事醫(yī)療活動，具體是指違反《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》《母嬰保健法》《醫(yī)療機構管理條例》等有關衛(wèi)生法律法規(guī)的行為，其僅具有行政違法性。

而非法行醫(yī)罪，是指未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人非法行醫(yī)，情節(jié)嚴重的行為。非法行醫(yī)罪需負刑事責任，《刑法》第336條第1款規(guī)定：“未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人非法行醫(yī)，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；嚴重損害就診人身體健康的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；造成就診人死亡的，處十年以上有期徒刑，并處罰金。”

根據(jù)我國最高法《關于審理非法行醫(yī)刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》，以下四類人群是屬于我們刑法規(guī)定的未取得執(zhí)業(yè)醫(yī)生資格的人：（一）未取得或者以非法手段取得醫(yī)師資格從事醫(yī)療活動的；（二）被依法吊銷醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書期間從事醫(yī)療活動的；（三）未取得鄉(xiāng)村醫(yī)生執(zhí)業(yè)證書，從事鄉(xiāng)村醫(yī)療活動的；（四）家庭接生員實施家庭接生以外的醫(yī)療行為的

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非法行醫(yī)的處罰標準

古承提示，非法行醫(yī)行為如果沒有達到情節(jié)嚴重的程度，只會受到相應的行政處罰。比如說責令停止執(zhí)業(yè)，罰款，沒收相應的藥品、器械等。這一類行政處罰，并非都要負刑事責任。

根據(jù)情節(jié)判定非法行醫(yī)的處罰標準，判定依據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》《中華人民共和國基本醫(yī)療衛(wèi)生與健康促進法》《中華人民共和國執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》《醫(yī)療機構管理條例》《中華人民共和國刑法》等。

（1）非法行醫(yī)情節(jié)嚴重構成犯罪的，應當依法追究行為人的刑事責任。我國《刑法》第336條規(guī)定了非法行醫(yī)罪的構成及刑事責任。對于因為非法行醫(yī)行為受到損害的患者，可以在公訴機關對非法行醫(yī)人提起的刑事訴訟中提起刑事附帶民事訴訟。（2）非法行醫(yī)尚未構成犯罪的，受害人有損失的，可以按照我國《民法典》關于公民人身權利受到侵犯的規(guī)定直接向人民法院提起訴訟，要求非法行醫(yī)者承擔民事?lián)p害賠償責任。（3）非法行醫(yī)的行政責任。《醫(yī)療機構管理條例》第24條規(guī)定：“任何單位或者個人，未取得《醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證》，不得開展診療活動。”第44條還規(guī)定：“違反本條例第二十四條規(guī)定，未取得《醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證》擅自執(zhí)業(yè)的，由縣級以上人民政府衛(wèi)生行政部門責令其停止執(zhí)業(yè)活動，沒收非法所得和藥品、器械，并可以根據(jù)情節(jié)處以1萬元以下的罰款。”

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醫(yī)學臨床教育實踐中，

暫未取得醫(yī)師資格從事診療活動

（古承提示，中醫(yī)師承人員從事診療活動可參照此條）

衛(wèi)生部辦公廳關于正規(guī)醫(yī)學專業(yè)學歷畢業(yè)生試用期間的醫(yī)療活動是否屬于非法行醫(yī)的批復（2002年5月29日衛(wèi)生部）指出“取得省級以上教育行政部門認可的醫(yī)學院校醫(yī)學專業(yè)學歷的畢業(yè)生在醫(yī)療機構內(nèi)試用，可以在上級醫(yī)師的指導下從事相應的醫(yī)療活動，不屬于非法行醫(yī)。”

《醫(yī)學教育臨床實踐管理暫行規(guī)定》第十六條規(guī)定：在醫(yī)學教育臨床實踐過程中發(fā)生的醫(yī)療事故或醫(yī)療糾紛，經(jīng)鑒定，屬于醫(yī)方原因造成的，由臨床教學基地和相關醫(yī)療機構承擔責任。因臨床帶教教師和指導醫(yī)師指導不當而導致的醫(yī)療事故或醫(yī)療糾紛，臨床帶教教師或指導醫(yī)師承擔相應責任。第二條規(guī)定，本規(guī)定適用于經(jīng)教育行政主管部門批準設置的各級各類院校的醫(yī)學生和《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》規(guī)定的試用期醫(yī)學畢業(yè)生（以下簡稱試用期醫(yī)學畢業(yè)生）的醫(yī)學教育臨床實踐活動。

《衛(wèi)生部關于醫(yī)學生畢業(yè)后暫未取得醫(yī)師資格從事診療活動有關問題的批復》（衛(wèi)政法發(fā)〔2005〕357號）規(guī)定，醫(yī)學專業(yè)畢業(yè)生在畢業(yè)第一年后未取得醫(yī)師資格的，可以在執(zhí)業(yè)醫(yī)師指導下進行臨床實習，但不得獨立從事臨床活動，包括不得出具任何形式的醫(yī)學證明文件和醫(yī)學文書。

醫(yī)療機構違反規(guī)定安排未取得醫(yī)師資格的醫(yī)學專業(yè)畢業(yè)生獨立從事臨床工作的，按照《醫(yī)療機構管理條例》第48條的規(guī)定處理；造成患者人身損害的，按照《醫(yī)療事故處理條例》處理。

未取得醫(yī)師資格的醫(yī)學專業(yè)畢業(yè)生違反規(guī)定擅自在醫(yī)療機構中獨立從事臨床工作的，按照《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》第39條（現(xiàn)行《醫(yī)師法》第五十九條）的規(guī)定處理；造成患者人身損害的，按照《醫(yī)療事故處理條例》第61條的規(guī)定處理。

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“治不好也不賴你”可以脫罪嗎

古承認為，當事人承諾無法作為非法行醫(yī)罪的違法阻卻事由，非法行醫(yī)罪是在刑法中關于危害公共安全衛(wèi)生犯罪的這一類犯罪當中。也就是說，它侵害的是公共的社會的法益，而我們個人是無法對此做出承諾的。另外，行為人在承諾的當下，只對醫(yī)療行為本身，承諾前提未必真正了解到非法行醫(yī)者背后的真實意思，有可能被虛假表象蒙騙，錯誤承諾是無效的。

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非法行醫(yī)者被逮捕前的法律意見

古承建議，(一)盡快向公安機關投案自首，且如實供述自己的行為。自首是法定的可以減輕或者從輕處罰的，其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。(二)應當配合相關機關，如實回答案件相關問題，且不袒護他人，對與本案無關的問題，可以拒絕回答。(三)在交代案情時，行為人可以說明案件發(fā)生后采取了哪些積極措施去挽回被害人的損失。(四)若有侵犯公民訴訟權利和人身侮辱的行為，有提出控告的權利。

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非法行醫(yī)入罪的具體判罰規(guī)定

第二條具有下列情形之一的，應認定為刑法第三百三十六條第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴重”：（一）造成就診人輕度殘疾、器官組織損傷導致一般功能障礙的；（二）造成甲類傳染病傳播、流行或者有傳播、流行危險的；（三）使用假藥、劣藥或不符合國家規(guī)定標準的衛(wèi)生材料、醫(yī)療器械，足以嚴重危害人體健康的；（四）非法行醫(yī)被衛(wèi)生行政部門行政處罰兩次以后，再次非法行醫(yī)的；（五）其他情節(jié)嚴重的情形

具有下列情形之一的，應認定為刑法第三百三十六條第一款規(guī)定的“嚴重損害就診人身體健康”：（一）造成就診人中度以上殘疾、器官組織損傷導致嚴重功能障礙的；（二）造成三名以上就診人輕度殘疾、器官組織損傷導致一般功能障礙的。

非法行醫(yī)行為系造成就診人死亡的直接、主要原因的，應認定為刑法第三百三十六條第一款規(guī)定的“造成就診人死亡”。非法行醫(yī)行為并非造成就診人死亡的直接、主要原因的，可不認定為刑法第三百三十六條第一款規(guī)定的“造成就診人死亡”。但是，根據(jù)案件情況，可以認定為刑法第三百三十六條第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴重”。

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法條匯總

《中華人民共和國醫(yī)師法》

第五十九條規(guī)定：“違反本法規(guī)定，非醫(yī)師行醫(yī)的，由縣級以上人民政府衛(wèi)生健康主管部門責令停止非法執(zhí)業(yè)活動，沒收違法所得和藥品、醫(yī)療器械，并處違法所得二倍以上十倍以下的罰款，違法所得不足一萬元的，按一萬元計算。”。

《中華人民共和國刑法》

第三百三十六條規(guī)定：“未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人非法行醫(yī)，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；嚴重損害就診人身體健康的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；造成就診人死亡的，處十年以上有期徒刑，并處罰金。”

《醫(yī)療事故處理條例》

第六十一條規(guī)定：“非法行醫(yī)，造成患者人身損害，不屬于醫(yī)療事故，觸犯刑律的，依法追究刑事責任；有關賠償，由受害人直接向人民法院提起訴訟。”

《中華人民共和國基本醫(yī)療衛(wèi)生與健康促進法》

第九十九條第一款規(guī)定：“違反本法規(guī)定，未取得醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證擅自執(zhí)業(yè)的，由縣級以上人民政府衛(wèi)生健康主管部門責令停止執(zhí)業(yè)活動，沒收違法所得和藥品、醫(yī)療器械，并處違法所得五倍以上二十倍以下的罰款，違法所得不足一萬元的，按一萬元計算。”

《醫(yī)療機構管理條例》

第四十三條第二款規(guī)定：“違反本條例第二十三條規(guī)定，診所未經(jīng)備案執(zhí)業(yè)的，由縣級以上人民政府衛(wèi)生行政部門責令其改正，沒收違法所得，并處3萬元以下罰款；拒不改正的，責令其停止執(zhí)業(yè)活動”。

《最高人民檢察院、公安部關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定(一)》

第五十七條中對未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人非法行醫(yī)的行為作出立案追訴標準，涉嫌下列情形之一的，應予立案追訴：（一）造成就診人輕度殘疾、器官組織損傷導致一般功能障礙，或者中度以上殘疾、器官組織損傷導致嚴重功能障礙，或者死亡的；（二）造成甲類傳染病傳播、流行或者有傳播、流行危險的；（三）使用假藥、劣藥或不符合國家規(guī)定標準的衛(wèi)生材料、醫(yī)療器械，足以嚴重危害人體健康的；（四）非法行醫(yī)被衛(wèi)生行政部門行政處罰兩次以后，再次非法行醫(yī)的；（五）其他情節(jié)嚴重的情形。