蘭迪海關(guān)與財稅團隊：軍品出口管制走私違法風(fēng)險防范十問十答

本文作者：上海蘭迪（深圳）律師事務(wù)所 海關(guān)與財稅團隊成員 盧攀

自2020年《中華人民共和國出口管制法》（以下簡稱《出口管制法》）頒布以來，全國海關(guān)持續(xù)加強對受控物項出口合規(guī)性的監(jiān)管力度，涉及軍事裝備及軍民兩用技術(shù)的出口活動已成為違法案件集中領(lǐng)域。值得警惕的是，多數(shù)涉案企業(yè)負責(zé)人存在顯著的法規(guī)認知缺失，那些長期被業(yè)內(nèi)默許的所謂“操作慣例”，實則可能構(gòu)成行政違法乃至刑事犯罪。

面對海關(guān)監(jiān)管調(diào)查，企業(yè)決策者若缺乏專業(yè)應(yīng)對策略，不僅難以有效化解危機，更可能因處置失當導(dǎo)致法律風(fēng)險升級。基于此，本文系統(tǒng)梳理涉案企業(yè)在出口管制調(diào)查中的典型疑難問題，通過解析真實案例中的法律要點，為企業(yè)提供具有實操價值的風(fēng)險防范建議。

一、我國為何要對軍品實施嚴格的出口管制制度？

我國對軍品出口實施嚴格的許可管理制度，主要目的有兩點：

第一，為了維護國家安全和利益，履行防擴散等國際義務(wù)。作為聯(lián)合國安理會常任理事國，我國嚴格遵循國際防擴散體系的相關(guān)規(guī)范，包括但不限于《不擴散核武器條約》《武器貿(mào)易條約》等國際公約。

第二，為了加強對軍品出口的統(tǒng)一管理，維護正常的軍品出口秩序。軍品貿(mào)易涉及國家戰(zhàn)略利益，具有高度的敏感性和特殊性。實施統(tǒng)一的出口許可制度，一方面能夠確保軍品出口活動符合國家外交政策和國防需求，避免無序競爭導(dǎo)致的技術(shù)泄露和市場混亂；另一方面通過全流程監(jiān)管（包括最終用戶和最終用途核查），防范未經(jīng)授權(quán)的轉(zhuǎn)口或濫用風(fēng)險，切實保障我國軍工企業(yè)及符合軍品出口專營資質(zhì)企業(yè)的合法權(quán)益。

二、如何判斷出口貨物是否屬于軍品？

根據(jù)《出口管制法》第二條，軍品，是指用于軍事目的的裝備、專用生產(chǎn)設(shè)備以及其他相關(guān)貨物、技術(shù)和服務(wù)。出口經(jīng)營者在對出口貨物作初步判斷之時，可以從以下幾個方面進行：

（一）該產(chǎn)品是否用于軍事目的？

（二）該產(chǎn)品的進口商、最終用戶是否有軍事背景？避免間接涉軍風(fēng)險；

（三）該產(chǎn)品是否列入《軍品出口管理清單》？

（四）該產(chǎn)品的軍用特征是否明顯？

弄清以上四個問題，基本上能夠確定該產(chǎn)品是否屬于軍品。若仍不能確定，根據(jù)《出口管制法》第十二條第三款：“出口經(jīng)營者無法確定擬出口的貨物、技術(shù)和服務(wù)是否屬于本法規(guī)定的管制物項，向國家出口管制管理部門提出咨詢的，國家出口管制管理部門應(yīng)當及時答復(fù)。”

三、我國軍品出口的管理制度有哪些？

我國實行統(tǒng)一的軍品出口管理制度，禁止任何損害國家利益和安全的軍品出口行為，依法保障正常的軍品出口秩序。在具體管理體制上，我國軍品出口由國家國防科技工業(yè)局與中央軍委裝備發(fā)展部根據(jù)分工進行管理。主要的管理制度有：專營制度、許可制度和清單制度。

出口專營制度。依據(jù)《出口管制法》第二十三條規(guī)定，國家實行軍品出口專營制度。從事軍品出口的經(jīng)營者，應(yīng)當獲得軍品出口專營資格并在核定的經(jīng)營范圍內(nèi)從事軍品出口經(jīng)營活動。軍品出口專營資格由國家軍品出口管制管理部門審查批準。同時，《軍品出口管理條例》第二十條也規(guī)定，未取得軍品出口經(jīng)營權(quán)的任何單位或者組織，不得從事軍品出口經(jīng)營活動。國家禁止個人從事軍品出口經(jīng)營活動。

出口許可制度。根據(jù)《出口管制法》第二十五條，軍品出口經(jīng)營者在出口軍品前，應(yīng)當向國家軍品出口管制管理部門申請領(lǐng)取軍品出口許可證。軍品出口經(jīng)營者出口軍品時，應(yīng)當向海關(guān)交驗由國家軍品出口管制管理部門頒發(fā)的許可證件，并按照國家有關(guān)規(guī)定辦理報關(guān)手續(xù)。同時，《軍品出口管理條例》第十三條也指出：國家對軍品出口實行許可制度。軍品出口項目、合同，應(yīng)當依照本條例的規(guī)定申請審查批準。軍品出口，應(yīng)當憑軍品出口許可證。

清單制度。根據(jù)《出口管制法》的規(guī)定，我國軍品出口實施清單管理制度，主要有：《軍品出口管理清單》《導(dǎo)彈及相關(guān)物項和技術(shù)出口管制清單》第一部分和《警用裝備》。

四、向哪個機構(gòu)申請辦理軍品出口許可證？

根據(jù)《出口管制法》第二十五條規(guī)定，軍品出口經(jīng)營者在出口軍品前，應(yīng)當向國家軍品出口管制管理部門申請領(lǐng)取軍品出口許可證。具體由國防科技工業(yè)局和中央軍委裝備發(fā)展部根據(jù)分工進行管理。

五、由哪個機構(gòu)對涉案貨物是否屬于軍品進行鑒定？

根據(jù)《出口管制法》和《軍品出口管理條例》的規(guī)定，我國唯一有權(quán)進行軍品鑒定機構(gòu)是中央軍委裝備發(fā)展部裝備技術(shù)合作局。海關(guān)作為執(zhí)法機關(guān)，其自身或其委托的其他機構(gòu)，均無權(quán)對涉案貨物是否屬于軍品進行鑒定，其所作的鑒定結(jié)論不得作為定案根據(jù)。若海關(guān)懷疑出口經(jīng)營者出口的貨物是軍品，其可以向中央軍委裝備發(fā)展部裝備技術(shù)合作局提交《軍品出口鑒定函》，就涉案貨物進行詳細介紹，并隨附樣品，以便對方鑒定。

六、防彈頭盔、防彈背心等防護產(chǎn)品，都是軍品嗎？

我國《軍品出口管理清單》共分為十四類，其中第十三類“后勤裝備、物資及其他輔助軍事裝備”13.1.1.2軍用裝具項下B類防護裝具對防護產(chǎn)品進行了列舉，包括鋼盔，防彈背心及武器裝備的罩、衣、套。因此，防彈背心在《軍品出口管理清單》中，屬于軍品范疇。而對于防彈頭盔是否屬于軍品，仍值得商榷。《軍品出口管理清單》中并未明確列明防彈頭盔，但從海關(guān)作出的行政處罰決定來看，都被認定為《軍品出口管理清單》13.1.1.2軍用裝具項下B類防護裝具中的鋼盔。

我國將防彈頭盔明確認定為軍品的規(guī)范性文件是2024年7月1日生效的《商務(wù)部、海關(guān)總署、中央軍委裝備發(fā)展部公告2024年第21號（關(guān)于對有關(guān)物項實施出口管制的公告）》（現(xiàn)已失效），該公告第八條：“由超高分子量聚乙烯纖維制成的防彈頭盔、防彈衣、防彈插板、防彈板（防彈裝甲板、復(fù)合防彈板）等防護裝備，以及用于制作防護裝備的超高分子量聚乙烯纖維無緯布靶板的出口，按照《中華人民共和國軍品出口管理條例》有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。”且該公告對超高分子量聚乙烯纖維相關(guān)物項作出明確要求“1.斷裂強度≥40cN/dtex、初始模量≥1600cN/dtex且未加捻的超高分子量聚乙烯纖維（參考海關(guān)商品編號：5402491010、5501900010、5503909010）。2.由超高分子量聚乙烯纖維制成的軟質(zhì)無緯布疊層（不經(jīng)加壓）在面密度≤5.3kg/m2的情況下，防1.1g標準模擬破片（17格令模擬破片F(xiàn)SP）V50≥700m/s（按照GJB4300A-2012附錄B《彈道極限V50試驗方法》測試）（參考海關(guān)商品編號：5806409010）。”從公告來看，只有符合上述材質(zhì)要求的防彈頭盔、防彈插板等防彈產(chǎn)品，才屬于軍品，但該公告已于2024年12月1日被商務(wù)部、工業(yè)和信息化部、海關(guān)總署、國家密碼局公告2024年第51號（關(guān)于發(fā)布《中華人民共和國兩用物項出口管制清單》的公告）廢止。

因此，對于防彈頭盔等防護產(chǎn)品是否屬于軍品，還應(yīng)當以中央軍委裝備發(fā)展部裝備技術(shù)合作局的鑒定為準。

七、出口軍品未提交《軍品出口許可證》可能面臨哪些責(zé)任？

在我國，軍品出口需要提交《軍品出口許可證》，海關(guān)憑證放行。實踐中，出口經(jīng)營者未提交《軍品出口許可證》，其面臨的責(zé)任類型取決于行為性質(zhì)，分為行政責(zé)任和刑事責(zé)任。

若出口經(jīng)營者如實申報，但未提交《軍品出口許可證》。根據(jù)《中華人民共和國海關(guān)行政處罰實施條例》（以下簡稱《海關(guān)行政處罰實施條例》）第十四條第一款：“違反國家進出口管理規(guī)定，進出口國家限制進出口的貨物，進出口貨物的收發(fā)貨人向海關(guān)申報時不能提交許可證件的，進出口貨物不予放行，處貨物價值30%以下罰款。”

若出口經(jīng)營者申報不實，根據(jù)《出口管制法》第三十四條規(guī)定：“出口經(jīng)營者未經(jīng)許可擅自出口管制物項，責(zé)令其停止違法行為，沒收違法所得，違法經(jīng)營額五十萬元以上的，并處違法經(jīng)營額五倍以上十倍以下罰款；沒有違法經(jīng)營額或者違法經(jīng)營額不足五十萬元的，并處五十萬元以上五百萬元以下罰款；情節(jié)嚴重的，責(zé)令停業(yè)整頓，直至吊銷相關(guān)管制物項出口經(jīng)營資格。”

若出口經(jīng)營者違反法律、行政法規(guī)，實施逃避海關(guān)監(jiān)管的行為，如偽報品名，逃避國家有關(guān)進出境的禁止性或者限制性管理，可能構(gòu)成《海關(guān)法》第八十二條規(guī)定的走私行為。根據(jù)《出口管制法》第四十三條第二款規(guī)定：“違反本法規(guī)定，出口國家禁止出口的管制物項或者未經(jīng)許可出口管制物項的，依法追究刑事責(zé)任。”

八、可以從事軍品出口業(yè)務(wù)的主體要求有哪些？

我國對軍品出口實行專營制度和許可制度，但這里的專營并非專指國營企業(yè)、軍工企業(yè)。《出口管制法》第二十三條規(guī)定：“國家實行軍品出口專營制度。從事軍品出口的經(jīng)營者，應(yīng)當獲得軍品出口專營資格并在核定的經(jīng)營范圍內(nèi)從事軍品出口經(jīng)營活動。”《軍品出口管理條例》第七條規(guī)定：“本條例所稱軍品貿(mào)易公司，是指依法取得軍品出口經(jīng)營權(quán)，并在核定的經(jīng)營范圍內(nèi)從事軍品出口經(jīng)營活動的企業(yè)法人。”同時，該條例第二十條規(guī)定：“取得軍品出口經(jīng)營權(quán)的任何單位或者組織，不得從事軍品出口經(jīng)營活動。國家禁止個人從事軍品出口經(jīng)營活動。”因此，只要出口經(jīng)營者不是個人，而且取得了軍品出口專營資格，并在核定的經(jīng)營范圍內(nèi)從事軍品出口經(jīng)營活動的企業(yè)法人，均可從事軍品出口業(yè)務(wù)。

九、跨境電商零售出口軍品（如防彈背心）是否需許可證？

根據(jù)《出口管制法》第二十五條規(guī)定：“軍品出口經(jīng)營者在出口軍品前，應(yīng)當向國家軍品出口管制管理部門申請領(lǐng)取軍品出口許可證。軍品出口經(jīng)營者出口軍品時，應(yīng)當向海關(guān)交驗由國家軍品出口管制管理部門頒發(fā)的許可證件，并按照國家有關(guān)規(guī)定辦理報關(guān)手續(xù)。”因此，無論采取何種貿(mào)易方式，只要出口的商品屬于軍品范疇，均需要向海關(guān)提交《軍品出口許可證》，海關(guān)憑證予以放行。

十、出口迷彩服的最終用戶或最終用途發(fā)生改變，會產(chǎn)生怎樣的后果？

根據(jù)《出口管制法》第十六條規(guī)定：“管制物項的最終用戶應(yīng)當承諾，未經(jīng)國家出口管制管理部門允許，不得擅自改變相關(guān)管制物項的最終用途或者向任何第三方轉(zhuǎn)讓。出口經(jīng)營者、進口商發(fā)現(xiàn)最終用戶或者最終用途有可能改變的，應(yīng)當按照規(guī)定立即報告國家出口管制管理部門。”

對于最終用戶而言，根據(jù)《出口管制法》第十八條規(guī)定，若最終用戶違反最終用戶或者最終用途管理要求，會被我國列入管控名單。對列入管控名單的進口商和最終用戶，國家出口管制管理部門可以采取禁止、限制有關(guān)管制物項交易，責(zé)令中止有關(guān)管制物項出口等必要的措施。

對于出口經(jīng)營者而言，不得違反規(guī)定與列入管控名單的進口商、最終用戶進行交易。出口經(jīng)營者在特殊情況下確需與列入管控名單的進口商、最終用戶進行交易的，可以向國家出口管制管理部門提出申請。