厚大法考每日一題 | 2024年民法主觀題（10.3）

民法2024年法考主觀題回憶版

案情：

甲公司是從事建筑行業的企業法人，張龍是甲公司的法定代表人。甲公司因為工程建設需要借款。張龍找了姐姐張鳳，張鳳是乙公司的法定代表人和控股股東。張鳳找了長期從事借貸業務的李麗，希望李麗能夠放貸給弟弟的甲公司。李麗表示，提供貸款沒有問題，但需要乙公司提供擔保。張鳳表示，乙公司對外提供擔保的決議程序太復雜，有些麻煩，她愿意以個人名義為李麗提供擔保。李麗提出，不用簽擔保合同，簽借款合同就行。后李麗、張鳳簽訂了《備忘錄》，記錄李麗、張鳳、張龍、甲公司四方進行磋商的過程。《備忘錄》一式兩份，李麗和張鳳各持一份。

李麗、甲公司、乙公司、張鳳最終簽訂了四方借款合同。借款合同約定：“李麗為出借人；借款人一方為：借款人1甲公司（法定代表人張龍）、借款人2乙公司（法定代表人張鳳）、借款人3張鳳，借款1500萬元，借期1年，年利率10%，三人對還款承擔連帶義務。”李麗、甲公司、乙公司、張鳳均在借款合同上簽字、蓋章。后李麗將該筆款項全部打入甲公司賬戶，由甲公司實際使用。

1年借款期限屆滿后，甲公司未如期清償借款。李麗單獨將乙公司訴至法院，要求乙公司還款。此時，乙公司已經進行股權變更登記，張鳳不再是乙公司的法定代表人和控股股東。乙公司提出抗辯：李麗應該追加其他債務人共同參加訴訟；本公司對借款合同不知情，其是張鳳的個人行為，而張鳳已經離職，不再是本公司的股東，本公司不應擔責。乙公司提出，法院可以調取《備忘錄》，還原這個案件的全過程。

甲公司和丙公司之間存在建設工程施工合同。后丙公司欠付甲公司2000萬元工程款到期無法清償，于是甲公司和丙公司簽訂了《抵債協議1》，約定以丙公司所建的荷塘風光小區的第5、7、9棟樓抵償工程款。④李麗知道后，和甲公司達成協議，甲公司同意將其中的第7、9棟樓過戶給李麗以抵償其所欠的1500萬元借款，并簽訂了《抵債協議2》；丙公司在《抵債協議2》上蓋章，并承諾把這兩棟樓直接過戶給李麗。后來丙公司因為種種原因，對案涉三棟樓均未辦理過戶登記。甲公司多次催告丙公司履行過戶義務無果，也沒有償還李麗的借款。

李麗于是起訴甲、丙公司，要求丙公司履行過戶義務。甲公司抗辯稱：丙公司沒向他過戶房子，自己也沒辦法。丙公司抗辯稱：自己與李麗之間完全沒有合同關系，不是適格當事人。

問題：

1、李麗和乙公司是什么關系？李麗能夠向乙公司主張什么權利？為什么？

2、甲公司與張鳳是否應當承擔連帶還款義務？為什么？

3、乙公司能否要求張鳳承擔民事責任？為什么？

4、《抵債協議1》是什么性質？效力如何？為什么？

5、李麗可以向丙公司主張哪些權利？為什么？

思考時間

問題及參考答案

問題一：李麗和乙公司是什么關系？李麗能夠向乙公司主張什么權利？為什么？

李麗與乙公司之間是無效的擔保合同關系，李麗對乙公司享有損失賠償請求權。①李麗與乙公司訂立的借款合同構成虛假意思表示，依法無效；其與乙公司之間的隱藏意思表示是擔保合同。②由于李麗是職業放貸人，因此其與甲公司之間的借款合同無效，其與乙公司之間的擔保合同也隨之無效。③乙公司的法定代表人張鳳，能夠在乙公司股東會未決議的情況下加蓋乙公司的印章，表明乙公司對擔保合同的無效具有過錯，故李麗有權請求乙公司承擔不超過其不能受償部分損失1/3的賠償責任。

問題二：甲公司與張鳳是否應當承擔連帶還款義務？為什么？

否。①李麗是職業放貸人，其與甲公司之間的借款合同無效，甲公司獲得的款項，應作為不當得利向李麗返還。②主合同無效的，擔保合同隨之無效。張鳳知道李麗是職業放貸人，故其對擔保合同的無效具有過錯，應對甲公司不能向李麗償還的不當得利負賠償責任。由此可知，甲公司與張鳳之間并非連帶關系。

問題三：乙公司能否要求張鳳承擔民事責任？為什么？

可以。張鳳作為乙公司的法定代表人，未經乙公司股東會決議，擅自以乙公司的名義擔保甲公司債務的履行，乙公司承擔賠償責任后，有權向張鳳追償。

問題四：《抵債協議1》是什么性質？效力如何？為什么？

《抵債協議1》是履行期屆滿后達成的以物抵債協議，有效。①甲、丙公司于丙公司工程款債務到期后訂立《抵債協議1》，故《抵債協議1》屬于履行期屆滿后達成的以物抵債協議；②該協議并無無效、可撤銷事由，故依法有效。

問題五：李麗可以向丙公司主張哪些權利？為什么？

李麗可對丙公司主張債權人的代位權以及《抵債協議2》中的合同債權。①甲、丙公司訂立的《抵債協議1》，是履行期屆滿后達成的以物抵債協議，丙公司遲延履行該協議的，甲公司有權請求其支付工程款，或履行以物抵債協議，過戶抵債房屋；②李麗作為甲公司的不當得利債權人，有權對甲公司的債務人，即丙公司行使代位權，故李麗有權請求丙公司支付工程款，或履行以物抵債協議，過戶抵債房屋；③因《抵債協議2》中，丙公司承諾直接向李麗過戶抵債房屋并蓋章，故李麗還可根據《抵債協議2》的約定，對丙公司行使合同債權，請求丙公司過戶抵債房屋。

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