串通投標(biāo)案想無罪，應(yīng)如何辯護(hù)？

串通投標(biāo)罪的無罪辯護(hù)，需精準(zhǔn)把握犯罪構(gòu)成要件，結(jié)合法律規(guī)定與司法實(shí)踐，從行為性質(zhì)、主體資格、情節(jié)嚴(yán)重程度等多維度構(gòu)建辯護(hù)要點(diǎn)。

以下是核心辯護(hù)思路及操作路徑：

一、行為性質(zhì)之辯：區(qū)分“串通投標(biāo)”與合法行為或其他違法行為

1.行為不屬于“招標(biāo)投標(biāo)”范疇

根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》與《拍賣法》，招標(biāo)與拍賣、掛牌出讓是性質(zhì)不同的市場行為。

若涉案行為屬于拍賣（如國有資產(chǎn)競拍）或掛牌出讓（如土地使用權(quán)競買），則因缺乏“招標(biāo)投標(biāo)”這一前提，不構(gòu)成串通投標(biāo)罪。

最高檢第90號指導(dǎo)性案例明確指出，串通拍賣行為不能以本罪追訴。

例如，在國有土地掛牌出讓中，競買人之間的串通行為因不屬于“投標(biāo)”，可主張無罪。

2.無“串通投標(biāo)報價”的實(shí)質(zhì)行為

本罪的核心行為是“投標(biāo)人相互串通投標(biāo)報價”或“投標(biāo)人與招標(biāo)人串通”。

若行為人僅借用資質(zhì)投標(biāo)、參與陪標(biāo)但未協(xié)商報價，或投標(biāo)文件獨(dú)立制作、報價合理分散，可主張不存在刑法意義上的“串通”。

例如，僅有投標(biāo)單位注冊地相同、聯(lián)系人相似等表面關(guān)聯(lián)，而無通訊記錄、資金往來等實(shí)質(zhì)性串通證據(jù)，不足以定罪。

3.中標(biāo)后轉(zhuǎn)包、分包不直接等同于串通投標(biāo)

工程轉(zhuǎn)包可能違反《建筑法》，但屬于行政違法行為，與投標(biāo)階段的串通行為無刑法上的因果關(guān)系。

若投標(biāo)時無串通故意，中標(biāo)后因經(jīng)營需要轉(zhuǎn)讓項目，且未損害招標(biāo)人利益，可主張事后行為不影響投標(biāo)時的合法性。

二、主體資格之辯：行為人非“投標(biāo)人”或“招標(biāo)人”

1.當(dāng)事人并非法律意義上的“投標(biāo)人”或“招標(biāo)人”

若涉案主體是招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)、評標(biāo)專家或僅提供勞務(wù)的員工，未直接參與投標(biāo)決策或串通行為，可能因主體不適格而無罪。

例如，招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)若僅提供程序服務(wù)，未與投標(biāo)人共謀，不構(gòu)成共犯。

2.單位犯罪與個人犯罪的界限模糊

若行為是個人利用職務(wù)之便實(shí)施，而非單位意志支配（如未經(jīng)股東會決議、違法所得未歸單位），可主張不構(gòu)成單位犯罪，或個人未參與決策而免責(zé)。

例如，員工受領(lǐng)導(dǎo)指示參與投標(biāo)，但對串通行為不知情，可主張無主觀故意。

三、情節(jié)嚴(yán)重之辯：未達(dá)到刑事立案追訴標(biāo)準(zhǔn)

本罪是“情節(jié)犯”，需滿足《立案追訴標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定（二）》中的“情節(jié)嚴(yán)重”情形，如造成直接經(jīng)濟(jì)損失50萬元以上、違法所得20萬元以上、中標(biāo)金額400萬元以上等。辯護(hù)要點(diǎn)包括：

1.損害結(jié)果未達(dá)標(biāo)準(zhǔn)

若控方無法證明直接經(jīng)濟(jì)損失、違法所得或中標(biāo)金額的計算依據(jù)，或?qū)嶋H損失被夸大（如項目保質(zhì)保量完成，未給招標(biāo)人造成實(shí)質(zhì)損失），可主張未達(dá)“情節(jié)嚴(yán)重”。

2.單次行為未達(dá)標(biāo)，累計計算無依據(jù)

若多次串通行為單獨(dú)均未達(dá)立案標(biāo)準(zhǔn)，且無法律明確規(guī)定“累計計算”，可主張不應(yīng)疊加認(rèn)定。

四、主觀故意之辯：無“串通”的意思聯(lián)絡(luò)

1.缺乏共同故意的證據(jù)

串通投標(biāo)需行為人明知且共謀。若證據(jù)僅顯示投標(biāo)人之間有普通社交接觸，或投標(biāo)文件雷同系行業(yè)慣例（如使用通用模板），而無郵件、通話記錄、會議紀(jì)要等證明“協(xié)商報價”的直接證據(jù)，可主張無主觀故意。

2.“被脅迫”或“不知情”的抗辯

若當(dāng)事人因被威脅參與投標(biāo)，或受單位指派履行職務(wù)（如僅負(fù)責(zé)遞交材料，未參與決策），可主張對串通行為不知情，缺乏犯罪故意。

五、證據(jù)之辯：控方證據(jù)鏈斷裂或存疑

1.核心證據(jù)不足

若指控依賴同案人口供，缺乏客觀證據(jù)（如資金流水、電子數(shù)據(jù)）印證，或投標(biāo)文件、評標(biāo)記錄等關(guān)鍵證據(jù)存在矛盾，可主張“事實(shí)不清、證據(jù)不足”，依據(jù)“疑罪從無”原則爭取無罪。

2.程序違法排除非法證據(jù)

若公安機(jī)關(guān)取證時存在刑訊逼供、超期羈押，或扣押的投標(biāo)文件、通訊記錄未隨案移送，可申請排除非法證據(jù)，削弱控方證明力。

六、案例指引與法律適用：援引權(quán)威判例與立法精神

1.最高檢指導(dǎo)性案例的直接適用

最高檢第90號案例明確“串通拍賣不構(gòu)成串通投標(biāo)罪”，可直接援引類似案情，主張涉案行為因性質(zhì)不符而無罪。

2.罪刑法定原則的堅守

若法律或司法解釋未明確將某類行為納入本罪規(guī)制范圍（如民營企業(yè)內(nèi)部非強(qiáng)制招標(biāo)項目的串通），可主張“法無明文規(guī)定不為罪”。

實(shí)務(wù)建議：辯護(hù)策略的動態(tài)調(diào)整

1.審查案件類型：

區(qū)分工程建設(shè)、政府采購、土地出讓等不同領(lǐng)域，針對性援引行業(yè)規(guī)范（如政府采購中“競爭性談判”與“招標(biāo)”的差異）。

2.把握不起訴機(jī)會：

在審查起訴階段，若存在證據(jù)不足、情節(jié)顯著輕微等情形，可積極爭取檢察機(jī)關(guān)作出“存疑不起訴”或“微罪不起訴”。

3.重視專家意見：

對投標(biāo)報價合理性、損失計算方法等專業(yè)問題，可委托第三方機(jī)構(gòu)出具鑒定意見，反駁控方的“情節(jié)嚴(yán)重”指控。

總結(jié)

串通投標(biāo)罪的無罪辯護(hù)需圍繞“行為性質(zhì)、主體資格、情節(jié)嚴(yán)重、主觀故意、證據(jù)充分性”五大核心要件，結(jié)合法律條文、司法解釋與典型案例，精準(zhǔn)定位辯護(hù)突破口。

實(shí)踐中，成功辯護(hù)往往依賴對細(xì)節(jié)證據(jù)的挖掘（如投標(biāo)文件制作過程、資金流向）與對法律邊界的嚴(yán)格解釋（如“招標(biāo)投標(biāo)”與其他交易方式的區(qū)分）。

作者：鄒玉杰律師

九章刑辯創(chuàng)始人，安徽律師門戶網(wǎng)創(chuàng)始人；

亳州律協(xié)刑委會主任，金亞太（亳州）律師事務(wù)所主任，譙城區(qū)法學(xué)會首席法律咨詢專家……

目標(biāo)：窮二十年蠻力，救一百條人命！

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