最高院：法定代表人起訴公司的，應由誰來代表公司應訴？

作者：周軍律師.

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公司作為具有權利能力的擬制法人實體，需要借助特定的自然人作出行為。根據《中華人民共和國民事訴訟法》第四十八條第二款 “法人由其法定代表人進行訴訟”的規定，公司訴訟代表權專屬于公司法定代表人，其他公司成員只能接受授權作為公司代理人參加訴訟。

那么，如果法定代表人起訴公司的，應由誰來代表公司應訴？

最高院在《袁玉岷與光彩寶龍蘭州新區建設有限公司等股東出資糾紛案》中明確：

擔任法定代表人的股東或董事，與公司發生糾紛引發訴訟時，股東、董事的個人利益與公司利益發生沖突。為確保案件審理的正常進行，依法維護公司的合法權益，法院可指定與擔任法定代表人的股東、董事提起的訴訟沒有明顯利害關系的其他股東作為公司訴訟代表人。

上海市高級人民法院《關于擔任公司法定代表人的股東、董事與公司之間引發訴訟應如何確定公司訴訟代表人問題的解答》中也明確：

一、公司作為擬制法人，一般情形下，公司的法定代表人有權對外代表公司處理公司事務，法定代表人的行為后果由公司承受。但是，擔任法定代表人的股東或董事，與公司發生糾紛引發訴訟時，由于股東或董事、公司同為案件當事人，如果允許股東、董事繼續以公司法定代表人身份代表公司訴訟，形成股東或董事“自己告自己”的訴訟表象，并可能導致股東、董事個人利益與公司利益發生沖突。為確保案件審理的正常進行，依法維護公司的合同法權益，法院應當明確告知股東或董事在訴訟中不得同時代表公司參加訴訟，并要求公司另行確定訴訟代表人。

二、鑒于我國公司法對上述情形下的公司訴訟代表權的確定未作規定，法院在訴訟過程中應當及時進行釋明和指導。司法實踐中可采取以下方式進行確定:

（一）公司章程對公司訴訟代表權的人選確定有約定，按照章程約定。

（二）建議公司召開臨時股東會，或以股東協商方式選定公司訴訟代表人。

（三）公司不能通過股東會或協議方式確定訴訟代表人的，對沒有董事會的公司，通知副董事長代表公司參加訴訟。對未設董事會的公司，通知其他董事代表公司參加訴訟。其他董事有兩人以上的，可協商確定其中之一。協商不成的，法院可予以指定。

（四）公司董事會或董事中無合適人選的，基于公司監事會的法定職責，法院可指定公司監事會主席或執行監事代表公司參加訴訟。

（五）通過以上途徑仍不能確定，法院可指定與擔任法定代表人的股東、董事提起的訴訟沒有明顯利害關系的其他股東作為公司訴訟代表人。”

三、公司訴訟代表人確定后，公司訴訟代表人有權代表公司行使訴訟權利，承擔訴訟義務。公司訴訟代表人可以選聘代理人參加訴訟。

周軍律師提醒，擔任法定代表人的股東或董事，與公司發生糾紛引發訴訟時，法院可指定與訴訟沒有明顯利害關系的其他股東作為公司訴訟代表人。如遇糾紛，建議咨詢法律專業人士獲取幫助。遇到相關問題，建議及時咨詢專業律師，尋求有效的法律幫助，以免錯失維權良機。

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