補稅5.47億元，紅籌架構(gòu)下受益所有人認定如何把握？

編者按：近日，某美股上市公司紅籌架構(gòu)下的WFOE公司向香港公司支付股息被要求按照10%的稅率補繳5.47億余元預提稅引發(fā)熱議。根據(jù)中港稅收協(xié)定，若香港居民企業(yè)持有內(nèi)地居民企業(yè)25%以上股份且香港公司符合“受益所有人”條件時，內(nèi)地公司向其支付股息所代扣的預提稅可以適用5%的優(yōu)惠稅率，若不符合條件，則需代扣10%的預提稅。在香港設置持股公司是我國赴境外上市企業(yè)架構(gòu)設計的主流模式，對受益所有人條件的準確把握關(guān)乎架構(gòu)的整體稅負。本文結(jié)合上述案例分析受益所有人認定條件，并解讀“支柱二”最新進展對紅籌架構(gòu)的影響。

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案例：不符合5%優(yōu)惠稅率條件，被要求補繳5.47億余元預提稅

該公司發(fā)布的財務報告稱，紅籌架構(gòu)中的WFOE公司收到稅務機關(guān)的通知，認為其支付給香港公司的利潤分紅適用的稅率應調(diào)整為10%而非原先的5%優(yōu)惠稅率，據(jù)此需補繳預提稅達5.479億元人民幣。

與大多數(shù)港美股上市的科技企業(yè)一樣，該公司采用紅籌VIE架構(gòu)，以開曼公司為上市主體，經(jīng)香港公司控制中國居民企業(yè)WFOE公司并由WFOE協(xié)議控制內(nèi)地運營公司。在股息分配上，根據(jù)《內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》的規(guī)定，若香港公司直接持有內(nèi)地公司超25%股權(quán)且香港公司滿足受益所有人條件，則內(nèi)地公司在支付股息時代扣的預提稅可享受5%的優(yōu)惠稅率。在實踐中，持股比例條件容易達成，關(guān)鍵點在于受益所有人的認定上，若不符合受益所有人的認定條件，將面臨補繳稅款的問題。

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準確理解與把握受益所有人認定條件

稅收協(xié)定中的股息、利息、特許權(quán)使用費條款的優(yōu)惠待遇基本涉及受益所有人的認定。為規(guī)范稅收協(xié)定條款中“受益所有人”概念的應用，稅務總局先后頒布《國家稅務總局關(guān)于如何理解和認定稅收協(xié)定中“受益所有人”的通知》（國稅函〔2009〕601號，已廢止）、《國家稅務總局關(guān)于認定稅收協(xié)定中“受益所有人”的公告》（國家稅務總局公告2012年第30號，已廢止）等文件，明確“受益所有人”的條件和判定標準；2018年2月，稅務總局發(fā)布《國家稅務總局關(guān)于稅收協(xié)定中“受益所有人”有關(guān)問題的公告》（國家稅務總局公告2018年第9號），借鑒“稅基侵蝕與利潤轉(zhuǎn)移”（BEPS）第六項行動計劃（防止稅收協(xié)定待遇的不當授予）成果，提高“受益所有人”判定標準的剛性，對濫用協(xié)定風險較高的安排進行更加有效的防范。根據(jù)9號公告的規(guī)定，“受益所有人”是指對所得或所得據(jù)以產(chǎn)生的權(quán)利或財產(chǎn)具有所有權(quán)和支配權(quán)的人。受益所有人的判定包括安全港規(guī)則、穿透規(guī)則及不利因素認定：

不利因素的認定需圍繞所得控制權(quán)、實質(zhì)性經(jīng)營活動、實際稅負率等因素綜合分析。以《中國稅務報》刊登的一則案例為例，深圳市龍華區(qū)稅務局對境內(nèi)制造業(yè)企業(yè)A公司采用源泉扣繳方式申報享受股息協(xié)定待遇開展核查，發(fā)現(xiàn)持有其100%股份的非居民股東B公司不構(gòu)成實質(zhì)性生產(chǎn)經(jīng)營活動，不符合“受益所有人”條件，不應享受協(xié)定待遇股息條款規(guī)定。稅務機關(guān)認為，從實質(zhì)性經(jīng)營活動來看，B公司雖然在當?shù)刈赓U了辦公場地，但員工只有3人，且其中2人系與境外總部C公司共用，無固定資產(chǎn)、無實質(zhì)性研發(fā)或經(jīng)營活動；從決策權(quán)看，B公司對股息分配無自主決策權(quán)；從所得與職能風險匹配性來看，B公司名義上從事投資控股活動，卻無對應的業(yè)務流程、人員分工及資金使用記錄，收入全部來自中國境內(nèi)子公司分配的股息，其中國境內(nèi)子公司的訂單、技術(shù)、生產(chǎn)經(jīng)營等重要決策均直接由總部C公司控制，B公司未承擔股息所得相關(guān)的投資風險，大部分股息短期內(nèi)用“借款”的手段支付給總部C公司，其“投資控股”的職能與所承擔的風險不匹配；從避稅目的測試來看，B公司所在的地區(qū)所得稅率為5.5%，且對從持有10%股權(quán)以上的境外公司取得的股息免稅，B公司的實際稅負顯著低于中國。最終A公司補繳預提企業(yè)所得稅300多萬元及相應的滯納金。

因此，擬享受協(xié)定優(yōu)惠的持股公司應重點關(guān)注實質(zhì)運營條件，公司的設立與業(yè)務的開展應具有合理商業(yè)目的，如符合行業(yè)慣例與企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略，能夠帶來管理效率提升、市場競爭力增強等實際的效益；具備真實的經(jīng)濟活動，如有與業(yè)務相匹配的辦公場所、人員、資產(chǎn)及相關(guān)管理制度等等。

此外，因境外部分國家或地區(qū)資金融通、跨境支付便利，一些持股公司也發(fā)揮資金融通的職能，形成跨境資金池開展頻繁的資金流轉(zhuǎn)，而該模式的運轉(zhuǎn)在受益所有人的認定上易被判定為存在不利因素，“申請人有義務在收到所得的12個月內(nèi)將所得的50%以上支付給第三國（地區(qū)）居民，‘有義務’包括約定義務和雖未約定義務但已形成支付事實的情形”。因此，對于發(fā)揮資金池職能的持股公司而言，除實質(zhì)性運營外，還應關(guān)注轉(zhuǎn)付比例限制，強化持股公司對股息分配資金的控制權(quán)。

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支柱二全球最低稅規(guī)則下持股公司的合規(guī)風險

據(jù)《中國稅務報》報道，2026年1月5日，經(jīng)濟合作與發(fā)展組織（OECD）包容性框架發(fā)布一項重要的支柱二征管指南，最終敲定了實施“并行”一攬子措施，即OECD全球最低稅方案與美國全球最低稅制度兼容，為國際社會推出全球最低稅方案歷時4年多的努力畫上了一個句號。支柱二旨在解決跨國企業(yè)利用國際避稅地和各國懸殊的稅收負擔水平進行逃避稅的問題，并基于該目的設立15%的全球所得稅最低稅制度，達到門檻的跨國企業(yè)在各稅收管轄區(qū)的有效稅率至少達到15%，若低于15%，則需對低稅所得征收補足稅。

2025年5月，香港立法會通過《2024年稅務（修訂）（跨國企業(yè)集團的最低稅）條例》，實施全球最低稅并引入香港最低補足稅。根據(jù)規(guī)定，在緊接現(xiàn)時財政年度前的四個財政年度中，至少兩個財政年度的合并報表層面年度營業(yè)收入達7.5億歐元或以上的跨國集團，須就每個其營運所在的管轄區(qū)產(chǎn)生的利潤繳付至少15%的全球最低稅，在香港最低補足稅規(guī)則下，香港政府對在香港有效稅率不足15%的受涵蓋跨國集團實體，可以優(yōu)先征收補足稅。目前我國赴海外上市企業(yè)多在香港設立持股公司，且部分公司為更合規(guī)享受協(xié)定待遇而開展實際經(jīng)營業(yè)務，雖香港利得稅的名義稅率為16.5%，但疊加稅收優(yōu)惠政策后可能存在有效稅率低于15%的情況，面臨繳納補足稅的風險。

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小結(jié)

根據(jù)《非居民納稅人享受協(xié)定待遇管理辦法》（國家稅務總局公告2019年第35號）的規(guī)定，非居民納稅人享受協(xié)定待遇采取“自行判斷、申報享受、相關(guān)資料留存?zhèn)洳椤钡姆绞睫k理，該征管方式也對投資架構(gòu)中的持股公司及股息分配公司提出更高的稅務合規(guī)要求。針對“受益所有人”的適用判斷，可以尋求專業(yè)支撐、達成稅收事先裁定，例如福建某公司計劃向海外母公司進行股息分配，關(guān)注到稅收協(xié)定中可能存在的優(yōu)惠待遇，提出了股息分配享受稅收協(xié)定優(yōu)惠稅率的稅收事先裁定申請，最終就受益所有人身份判定及享受稅收協(xié)定優(yōu)惠達成稅收事先裁定，取得稅務部門出具的《稅收事先裁定意見書》。此外，跨國企業(yè)還應關(guān)注雙支柱的最新進展，明晰制度設計及申報要求，準確測算稅負，對架構(gòu)作出調(diào)整優(yōu)化。