破產(chǎn)財產(chǎn)變價方式淺析丨實(shí)務(wù)方圓

破產(chǎn)清算程序中，破產(chǎn)財產(chǎn)變價是指將破產(chǎn)財產(chǎn)中以實(shí)物形態(tài)存在的非金錢財產(chǎn)，通過拍賣或其他合法處置方式轉(zhuǎn)化為金錢財產(chǎn)的過程，以實(shí)現(xiàn)破產(chǎn)財產(chǎn)的最大價值，最終使債權(quán)人的債權(quán)得到最大程度的清償。待管理人接管破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)后，需要對破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)進(jìn)行變價處置，用以在破產(chǎn)程序中清償債權(quán)人的債務(wù)。下文主要探討的是破產(chǎn)財產(chǎn)的具體變價方式。

一

管理人在破產(chǎn)程序中應(yīng)擬定變價方案，根據(jù)債權(quán)人會議通過或人民法院裁定的方案去處置破產(chǎn)財產(chǎn)

根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》（下稱“《企業(yè)破產(chǎn)法》”）第一百一十一條的規(guī)定，管理人應(yīng)當(dāng)及時擬訂破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案，提交債權(quán)人會議討論。管理人應(yīng)當(dāng)按照債權(quán)人會議通過的或者人民法院依照本法第六十五條第一款規(guī)定裁定（即變價方案經(jīng)債權(quán)人會議表決未通過的，由人民法院進(jìn)行裁定確認(rèn)的）的破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案，適時變價出售破產(chǎn)財產(chǎn)。同時，廣州市中級人民法院（下稱“廣州中院”）關(guān)于印發(fā)《破產(chǎn)程序中財產(chǎn)處置的實(shí)施辦法（試行）》（下稱“《財產(chǎn)處置辦法》”）的通知的第十三條規(guī)定：管理人處分《企業(yè)破產(chǎn)法》第六十九條規(guī)定的債務(wù)人重大財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)事先制作財產(chǎn)管理或者變價方案并提交債權(quán)人會議進(jìn)行表決，債權(quán)人會議表決未通過的，管理人不得處分。

破產(chǎn)財產(chǎn)變價是破產(chǎn)程序中重要的一環(huán)，但針對破產(chǎn)財產(chǎn)如何變價，需要管理人在考慮破產(chǎn)財產(chǎn)價值及債權(quán)人權(quán)益的情況下精心設(shè)計，同時需要通過債權(quán)人會議去表決確定。在變價方案表決未通過的情況下，管理人可以申請法院去強(qiáng)裁確認(rèn)，貫徹執(zhí)行。

二

破產(chǎn)財產(chǎn)變價的時間

（一）

一般情形

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第一百零七條的規(guī)定，人民法院依照本法規(guī)定宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)自裁定作出之日起五日內(nèi)送達(dá)債務(wù)人和管理人，自裁定作出之日起十日內(nèi)通知已知債權(quán)人，并予以公告。債務(wù)人被宣告破產(chǎn)后，債務(wù)人稱為破產(chǎn)人，債務(wù)人財產(chǎn)稱為破產(chǎn)財產(chǎn)，人民法院受理破產(chǎn)申請時對債務(wù)人享有的債權(quán)稱為破產(chǎn)債權(quán)。在一般情形下，破產(chǎn)清算程序只有在債務(wù)人由裁定宣告破產(chǎn)后，管理人才能根據(jù)表決通過的破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案進(jìn)行變價。

（二）

特殊情形

在特別情形下，債務(wù)人的某些財產(chǎn)，將會隨著時間的流逝貶值。故對于債務(wù)人的季節(jié)性商品、鮮活、易腐爛變質(zhì)以及其他不宜長期保存的物品（包括保管成本較高的情形），管理人可在法院宣告破產(chǎn)前經(jīng)人民法院同意后及時變價處置。經(jīng)筆者檢索，廣州中院《關(guān)于推進(jìn)破產(chǎn)案件依法高效審理的工作指引》第十五條第二款第一項(xiàng)：“屬于季節(jié)性、鮮活、易腐爛變質(zhì)、易損易貶值，或者保管費(fèi)過高物品的，及時提請債權(quán)人會議表決并處置，需要在第一次債權(quán)人會議前處置的，經(jīng)人民法院同意后及時處置”之規(guī)定，管理人在遇到破產(chǎn)企業(yè)有上述財產(chǎn)的，及時匯報人民法院并經(jīng)同意后及時在一債會前處置財產(chǎn)，才能更好地體現(xiàn)當(dāng)時破產(chǎn)財產(chǎn)的價值，否則相應(yīng)財產(chǎn)會滅失貶值后，也會使得債權(quán)人可供分配的利益受損。

實(shí)踐中，據(jù)筆者與其他團(tuán)隊(duì)溝通，其承辦的案件有在宣告破產(chǎn)前處理破產(chǎn)財產(chǎn)的情形。具體表現(xiàn)為：破產(chǎn)企業(yè)有相應(yīng)的一批機(jī)械設(shè)備材料，需要比較大的場地空間進(jìn)行保管，所需要保管成本較高。遇到此種情況，管理人及時向人民法院報批后按過會的變價方案及時處置，節(jié)省了許多機(jī)械設(shè)備的保管成本，也避免設(shè)備存放繼續(xù)損耗貶值。

三

變價出售破產(chǎn)財產(chǎn)的方式

（一）

以拍賣為原則——

網(wǎng)絡(luò)破產(chǎn)拍賣形式最為常見

拍賣是破產(chǎn)財產(chǎn)變價的主要方式之一。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第一百一十二條的規(guī)定，變價出售破產(chǎn)財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)通過拍賣進(jìn)行，但債權(quán)人會議另有決議的除外。拍賣方式的選擇有助于確保變價過程的公開透明，相較于其他變價方式也相對公平公正，能最大限度地實(shí)現(xiàn)破產(chǎn)財產(chǎn)的價值。

根據(jù)《財產(chǎn)處置辦法》第七條第一款的規(guī)定，財產(chǎn)處置拍賣起拍價應(yīng)當(dāng)由債權(quán)人會議決議確定，債權(quán)人會議也可授權(quán)管理人自行確定起拍價。即在廣州地區(qū)，地方性法規(guī)文件也明確，管理人就破產(chǎn)財產(chǎn)變價形式原則上應(yīng)采取破產(chǎn)拍賣的方式進(jìn)行變價處置。

管理人實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)中，使用網(wǎng)絡(luò)平臺進(jìn)行破產(chǎn)拍賣已是現(xiàn)在最常見的拍賣方式,對比往時采取的線下拍賣形式地域性限制也縮小了，公開的網(wǎng)絡(luò)拍賣有助于實(shí)現(xiàn)破產(chǎn)財產(chǎn)的最大價值。

1. 具體網(wǎng)絡(luò)拍賣平臺操作（僅供參考）

（1）京東平臺拍賣

※上述圖為京東破產(chǎn)拍賣流程參考

實(shí)踐中，管理人入駐了京東拍賣平臺后，需與京東平臺的工作人員聯(lián)系。京東平臺網(wǎng)拍流程大致如下：

1.管理人確定網(wǎng)拍方案并把相關(guān)資料發(fā)給京東的聯(lián)絡(luò)員；

2.京東輔助團(tuán)隊(duì)起草拍賣公告；

3.管理人審核、修改、定稿后發(fā)給京東；

4.京東登錄管理人的商家后臺上傳相關(guān)資料形成拍賣預(yù)覽鏈接給管理人審核；

5.管理人確認(rèn)無誤后，通知京東提交審核；

6.審核后，京東將拍賣鏈接發(fā)給管理人；

7.成交后，京東下載成交確認(rèn)書和信息發(fā)給管理人。實(shí)際成交后，管理人與買受人進(jìn)行聯(lián)系溝通交割情況；若流拍，則繼續(xù)由京東協(xié)助進(jìn)行掛網(wǎng)直到成交。

（2）阿里拍賣

以往通過阿里拍賣破產(chǎn)強(qiáng)清平臺處置債務(wù)人財產(chǎn)的，均是由通過法院賬號添加管理人子賬戶的方式，由法院審核發(fā)布債務(wù)人財產(chǎn)拍賣信息，相關(guān)拍賣成交款項(xiàng)均先匯入人民法院專戶。買受人付清拍賣款后，管理人需提請人民法院將款項(xiàng)劃扣至管理人賬戶。

2018年4月19日，阿里拍賣平臺管理人獨(dú)立網(wǎng)拍處置平臺正式上線，管理人可入駐該平臺，發(fā)拍破產(chǎn)資產(chǎn)。破產(chǎn)管理人自主入駐淘寶，按照阿里拍賣平臺公布的網(wǎng)址中的提示進(jìn)行，僅供參考，如下述的網(wǎng)址：

https://www.taobao.com/markets/paimai/zc-helpcenter-pc01?spm=a213w.7630420.0.0.29ba1550zwOb44（網(wǎng)上查詢，僅供參考）

※以上圖片僅供參考

（二)

其他方式為例外的探討

1.協(xié)議轉(zhuǎn)讓

協(xié)議轉(zhuǎn)讓是指破產(chǎn)管理人通過與特定買受人達(dá)成協(xié)議，簽訂協(xié)議將破產(chǎn)財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給買受人的方式。這種方式通常適用于一些特殊類型的破產(chǎn)財產(chǎn)，如無法通過拍賣實(shí)現(xiàn)價值或拍賣多次未能成交的財產(chǎn)。根據(jù)《財產(chǎn)處置辦法》第十二條，經(jīng)債權(quán)人會議決議，管理人可以將破產(chǎn)財產(chǎn)以協(xié)議轉(zhuǎn)讓的方式進(jìn)行變價。對于一些難以定價或難以出售的財產(chǎn)，可以采取非公開尋找買主、雙方通過反復(fù)磋商來確定價格的方式。因協(xié)議轉(zhuǎn)讓較破產(chǎn)拍賣變價相對密閉，有些債權(quán)人往往不能接受，故管理人擬定變價方案去進(jìn)行協(xié)議轉(zhuǎn)讓時，往往需要加強(qiáng)與債權(quán)人的溝通并釋明需協(xié)議轉(zhuǎn)讓的破產(chǎn)財產(chǎn)的現(xiàn)實(shí)拍賣貶值及無法變現(xiàn)的情況，說服債權(quán)人推動該變價方案。

實(shí)踐中許多管理人通過全國企業(yè)破產(chǎn)重整案件信息網(wǎng)進(jìn)行協(xié)議轉(zhuǎn)讓，如下圖。

※上述圖分別為存貨及股權(quán)公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓征詢

2.以物抵債、實(shí)物分配

“以物抵債”是指破產(chǎn)管理人將破產(chǎn)財產(chǎn)直接用于清償債務(wù)的一種方式。這種方式通常適用于債務(wù)人與債權(quán)人之間達(dá)成一致意見的情況下。根據(jù)《財產(chǎn)處置辦法》第十二條，管理人可以將破產(chǎn)財產(chǎn)以物抵債、實(shí)物分配等方式進(jìn)行變價或分配。筆者尚未嘗試過該種方案進(jìn)行變價及分配，但認(rèn)為實(shí)踐中相對比較少出現(xiàn)。在債權(quán)人較多以及破產(chǎn)財產(chǎn)不適宜實(shí)物分配的情況下，“以物抵債”的方式很容易出現(xiàn)糾紛。此外，在實(shí)物分配的財產(chǎn)數(shù)量有限的情況下， “以物抵債”所抵的債，應(yīng)當(dāng)是全體債權(quán)人的債，而不應(yīng)是單一受讓該財產(chǎn)的債權(quán)人的債。該種情況下操作“以物抵債”更加困難。

3.債權(quán)人內(nèi)部競價

債權(quán)人內(nèi)部競價是指在債權(quán)人會議上，由債權(quán)人對破產(chǎn)財產(chǎn)進(jìn)行競價，以確定破產(chǎn)財產(chǎn)的最終買受人。這種方式通常適用于債權(quán)人對特定破產(chǎn)財產(chǎn)有較高意愿的情況下，否則如債權(quán)人沒有意愿，該種變價方式的方案難以通過債權(quán)人會議。根據(jù)《財產(chǎn)處置辦法》第十二條，管理人可以將破產(chǎn)財產(chǎn)以債權(quán)人內(nèi)部競價的方式進(jìn)行變價或分配。

經(jīng)筆者初步檢索，一般情況下，破產(chǎn)企業(yè)就對外債權(quán)有回款價值或者債權(quán)人與破產(chǎn)企業(yè)存在經(jīng)營范圍重合或者企業(yè)上下供流關(guān)系的情況下，債權(quán)人比較容易對相應(yīng)的破產(chǎn)財產(chǎn)感興趣，更容易通過以債權(quán)人內(nèi)部競價的方式進(jìn)行處置破產(chǎn)財產(chǎn)。

4.變賣

變賣是指在拍賣無法實(shí)現(xiàn)的情況下，通過其他方式將破產(chǎn)財產(chǎn)出售。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》第八十五條，破產(chǎn)財產(chǎn)的變現(xiàn)應(yīng)當(dāng)以拍賣方式進(jìn)行，但拍賣不成的破產(chǎn)財產(chǎn)，可以在破產(chǎn)分配時進(jìn)行實(shí)物分配或者作價變賣。在實(shí)際操作中，變賣方式的選擇需經(jīng)過債權(quán)人會議的決議，并在確保公開、公平的前提下進(jìn)行。下圖為其他管理人在網(wǎng)絡(luò)平臺進(jìn)行公開變賣，最終成交的公告示例。

5.招標(biāo)出售、標(biāo)價出售

在特殊情況下，破產(chǎn)財產(chǎn)的變價還可以采取其他方式，如招標(biāo)出售、標(biāo)價出售等。這些方式的選擇需經(jīng)過債權(quán)人會議的決議，并在確保實(shí)現(xiàn)破產(chǎn)財產(chǎn)價值最大化的前提下進(jìn)行。

（1）招標(biāo)出售

管理人可以發(fā)出招標(biāo)公告，待出售財產(chǎn)的基本情況，征求投標(biāo)者出價購買破產(chǎn)財產(chǎn)。這種方式類似于拍賣，且費(fèi)用較低，但由于不公開競價，投標(biāo)者不了解彼此的出價情況，故難以達(dá)到拍賣的競價效果。

（2）標(biāo)價出售

對于零散財產(chǎn)，可以直接提出價格，尋求買主。其具體方式多種多樣，如散發(fā)報價單、舉辦交易會、在公開市場陳列出售、個別聯(lián)系買主等。標(biāo)價出售可以給予求購者以議價的可能。標(biāo)價出售操作簡單、費(fèi)用較低，但不容易獲得最有利的售價。

（三）

放棄處置、報廢的情形

根據(jù)《廣州市破產(chǎn)管理人工作規(guī)程》第一百四十條規(guī)定，對于難以變現(xiàn)的廉價資產(chǎn)或者變現(xiàn)費(fèi)用超過變現(xiàn)價值的資產(chǎn)，經(jīng)債權(quán)人會議或者債權(quán)人委員會通過，管理人可以公益贈與、報廢等方式處置，但處置方式不得損害社會公共利益。考慮到破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)管理人在接管時可能存在一定瑕疵，若經(jīng)過多次拍賣或者變賣方式仍難以變價的，管理人將通過報廢或者棄置的方式進(jìn)行處理。

實(shí)踐中，筆者也與廣州中院法官溝通過，涉及一些殘缺品（如缺乏零件、年久失修的車輛），在流拍一定程度后，可以設(shè)計變價方案通過債權(quán)人會議釋明破產(chǎn)財產(chǎn)的價值及相關(guān)事項(xiàng)，處置到一定程度未變現(xiàn)即管理人進(jìn)行放棄處置或報廢處理。

綜上：在破產(chǎn)清算程序中，管理人需根據(jù)破產(chǎn)企業(yè)自身的破產(chǎn)財產(chǎn)具體情況，選擇最適合的變價方式并提交債權(quán)人會議表決。同時，管理人也應(yīng)制定較為詳細(xì)的變價方案的內(nèi)容，變價方案具體應(yīng)包含變價的形式確定、變價的價格及降價幅度、拍賣還涉及次數(shù)及流拍后如何處理等。破產(chǎn)財產(chǎn)變價方式多樣，管理人需根據(jù)具體情況選擇最適合的方式，并確保變價過程的公開、公平和透明，以實(shí)現(xiàn)破產(chǎn)財產(chǎn)的最大價值，保障全體債權(quán)人的利益。

編輯：momo