漫談案件終本后的恢復執(zhí)行

本文作者：廣東夢海律師事務所張華偉律師

漫談案件終本后的恢復執(zhí)行

盡管目前的法院執(zhí)行查控系統(tǒng)有一定的漏洞，但仍為執(zhí)行法官和債權(quán)人查找被執(zhí)行人財產(chǎn)線索提供了很大幫助。案件終本后，現(xiàn)行規(guī)定雖要求終本后五年內(nèi)，執(zhí)行法院應當每六個月通過網(wǎng)絡(luò)執(zhí)行查控系統(tǒng)查詢一次被執(zhí)行人的財產(chǎn)，但實際發(fā)揮的效果非常有限（甚至可以說沒有作用），和一些執(zhí)行法官、執(zhí)行員在交流時，對方也承認案件終本后他們便無權(quán)進行查控。

終本是終結(jié)本次執(zhí)行程序的俗稱，案件終本和終結(jié)并不相同，案件終本后不會導致已經(jīng)查封的財產(chǎn)解封，終本期間可以申請續(xù)封，申請恢復執(zhí)行不受執(zhí)行時效的影響，也不影響申請執(zhí)行人的代理律師申請調(diào)查令繼續(xù)查找財產(chǎn)線索。但由于終本案件過多，很多法院在案件終本后會移交至終本維護團隊，由團隊負責，而團隊負責的結(jié)果往往是無人負責，對申請執(zhí)行人提出的某些執(zhí)行或查詢申請，法院的反饋速度會變慢。筆者在代理某些新接手的終本案件時還遇到過一些更棘手的情況，案件終本后既未劃入終本團隊維護，原承辦法官還已經(jīng)調(diào)離執(zhí)行局甚至離職。

案件長期終本后，此前法院的財產(chǎn)反饋表的信息會滯后，其對申請執(zhí)行人查找財產(chǎn)線索的價值會越來越小。因此筆者雖不主張申請執(zhí)行人通過非常規(guī)手段取得恢復執(zhí)行的結(jié)果，但對于某些案件，恢復執(zhí)行后法院進行的網(wǎng)絡(luò)查控確實能幫助申請執(zhí)行人和代理律師節(jié)省很大的精力。

終本案件的恢復執(zhí)行，筆者所接觸到的主要有三種情況：1.被執(zhí)行人有可供執(zhí)行的財產(chǎn)，這里的“可供執(zhí)行的財產(chǎn)”要求財產(chǎn)無其他法院查封，執(zhí)行法院能夠直接劃扣、處置的財產(chǎn)。其法律依據(jù)是最高法院《關(guān)于嚴格規(guī)范終結(jié)本次執(zhí)行程序的規(guī)定（試行）》（以下簡稱《終本規(guī)定》）第九條。2.成功變更、追加被執(zhí)行人，其法律依據(jù)是《終本規(guī)定》第十六條。3.直接恢復執(zhí)行，筆者在代理的山東某基層法院的執(zhí)行案件時，由于山東省高院無關(guān)于調(diào)查令的規(guī)定，案件的原承辦法官告知可以直接申請恢復執(zhí)行，在和立案庭溝通后發(fā)現(xiàn)只需要提交申請書即可（不需要提交可供執(zhí)行的財產(chǎn)的線索），筆者按照要求提交申請后不久，案件便恢復執(zhí)行。就筆者所接觸的案件來說，第三種情況是比較罕見的，第一種和第二種是恢復執(zhí)行最為常見的理由，但是很多案件又不具備這兩種條件。

筆者在與同行交流時，其向筆者分享了一起不具備上述三種條件而成功恢復執(zhí)行的案件。該案在終本后，代理律師以終本裁定違反法定程序為由，向法院提起執(zhí)行異議，要求撤銷終本裁定。最終法院選擇了折中的做法：不對異議申請進行處理，不撤銷終本裁定，但對案件恢復執(zhí)行，案號是執(zhí)恢案號，實現(xiàn)了恢復執(zhí)行的目的。

執(zhí)行案件的終本條件，《終本規(guī)定》第一條至第五條規(guī)定的非常嚴格。如圖：

除《終本規(guī)定》所規(guī)定的條件外，最高法院《關(guān)于進一步規(guī)范終結(jié)本次執(zhí)行程序案件辦理，切實保護各方當事人合法權(quán)益的通知》中還要求，債權(quán)人不享有優(yōu)先權(quán)的首封法院，還要經(jīng)過商請移送處分權(quán)的程序后，才符合“發(fā)現(xiàn)的財產(chǎn)不能處置”的情形。

最高法院在2018年發(fā)布過《關(guān)于進一步規(guī)范近期執(zhí)行工作相關(guān)問題的通知》，打破了《終本規(guī)定》對期限的限制，該通知要求只要執(zhí)行案件嚴格按照《終本規(guī)定》的程序標準和實質(zhì)標準完成必要的執(zhí)行措施的，可不受三個月期限的限制，終結(jié)本次執(zhí)行程序。

案件終本不要求必須經(jīng)過申請執(zhí)行人的同意，但是在實踐中經(jīng)常遇到執(zhí)行法官給申請執(zhí)行人做工作希望其得到申請執(zhí)行人的同意。但是筆者還是建議，申請執(zhí)行人輕易不要同意終本，尤其是在案件不符合《終本規(guī)定》的情況下，從申請執(zhí)行人處分權(quán)和誠實信用的角度看，筆者認為一旦申請執(zhí)行人同意案件終本，即使案件未滿足終本的條件，在將來可能也不能通過執(zhí)行異議的方式撤銷終本裁定。

從上述規(guī)定可以看出，按照現(xiàn)行法律、司法解釋及相關(guān)規(guī)定，案件終本有非常嚴格的前置程序，必須滿足法定條件。但由于基層法院執(zhí)行局執(zhí)行案件數(shù)量多、法官工作壓力大、申請執(zhí)行人不了解程序等原因，不少終本案件并不滿足法定條件。

回到剛剛那位同行介紹的以執(zhí)行異議促成恢復執(zhí)行的案例，如果法院未采用折中做法，對申請執(zhí)行人的此類執(zhí)行異議應否受理呢？

執(zhí)行法院在作出終本裁定時，在裁定書的告知救濟程序部分，常見的有以下幾種類型：

第二種規(guī)定了提起救濟程序的期限，即受到終本裁定書后六十日內(nèi)提出異議。該期限的來源是最高法院《關(guān)于對人民法院終結(jié)執(zhí)行行為提出執(zhí)行異議期限問題的批復》，該批復規(guī)定當事人、利害關(guān)系人對終結(jié)執(zhí)行行為提出異議的，應當自收到終結(jié)執(zhí)行法律文書之日起六十日內(nèi)提出。但終結(jié)執(zhí)行和終結(jié)本次執(zhí)行并不相同，該批復不能適用于對終本裁定的異議案件。

根據(jù)最高法院《關(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復議案件若干問題的規(guī)定》第六條第一款的規(guī)定，當事人依照民事訴訟法第二百二十五條（現(xiàn)為第二百三十六條）的規(guī)定提出異議的，應當在執(zhí)行程序終結(jié)之前提出。因此對終本裁定提出異議的時間并不受裁定書中指示的六十日的限制。

因此在案件未終結(jié)的情況下，申請執(zhí)行人提出的異議不受收到終本裁定六十日內(nèi)的限制，符合條件的，法院應當受理申請執(zhí)行人的異議。