前言:近一年的時間,因出口管制問題而引發的刑事犯罪增多,其中,部分在刑事立案的前期海關是以稽查的形式調查的。以出口管制合規為核心的海關稽查,因其技術性強、法律責任重、潛在后果嚴重,已成為中國企業國際化征程中最具挑戰性的“關卡”之一。
鑒于此,為幫助企業應對這一嚴峻挑戰,筆者根據近期最新的辦案經驗,以問答形式總結熱點問題,以供相關從業人員參考。
一、什么是出口管制?
出口管制,是指國家對從中華人民共和國境內向境外轉移管制物項,以及中華人民共和國公民、法人和非法人組織向外國組織和個人提供管制物項,采取禁止或者限制性措施。包括了國家對兩用物項、軍品、核以及其他與維護國家安全和利益、履行防擴散等國際義務相關的貨物、技術、服務等物項的出口管制。
二、什么是海關稽查?
海關稽查,是指海關自進出口貨物放行之日起3年內或者在保稅貨物、減免稅進口貨物的海關監管期限內及其后的3年內,對與進出口貨物直接有關的企業、單位的會計賬簿、會計憑證、報關單證以及其他有關資料和有關進出口貨物進行核查,監督其進出口活動的真實性和合法性。
三、出口管制海關稽查過程中,海關一般會做什么?
海關在實施稽查時主要工作內容,主要包括以下五個部分:
1.查閱、復制被稽查人的賬簿、單證等有關資料;
2.進入被稽查人的生產經營場所、貨物存放場所,檢查與出口活動有關的生產經營情況和貨物;
3.詢問被稽查人的法定代表人、主要負責人員和其他有關人員與出口活動有關的情況和問題;
4.經直屬海關關長或者其授權的隸屬海關關長批準,查詢被稽查人在商業銀行或者其他金融機構的存款賬戶;
5.對于可能涉及到管制的出口貨物,可能將貨物送去有關部門鑒定。
四、出口管制海關稽查的時限是多久?
海關實施稽查3日前,應當向被稽查人制發《海關稽查通知書》,這意味這稽查活動的開始,然而目前對于稽查開始稽查結論做出的具體時限要求,并無規定。海關稽查具體實施多長時間完全根據稽查事項的調查進展情況判斷。但是在整個稽查過程中,企業都有義務配合海關稽查。
五、海關稽查過程中,企業享有哪些權利?
根據《中華人民共和國海關稽查條例》,在海關稽查過程中,企業的權利主要有:獲得通知的權利,即一般情況下海關應當在實施稽查的3日前,書面通知被稽查人;海關對有關情況查明或者取證后,應當立即解除對賬簿、單證等有關資料以及相關電子數據存儲介質的查封、扣押,否則企業有權要求解除;企業可以委托會計、稅務等方面的專業機構作出專業結論;在海關作出稽查結論前有權對稽查報告提出意見;有權要求海關對作出的稽查結論予以解釋;有權依據法律規定對海關稽查結論提起行政復議或行政訴訟。
六、出口管制海關稽查過程中可以凍結企業賬戶嗎?
可以。根據《中華人民共和國海關稽查條例》的規定,海關進行稽查時,可以行使下列職權:經直屬海關關長或者其授權的隸屬海關關長批準,查詢被稽查人在商業銀行或者其他金融機構的存款賬戶。
由此,海關稽查時經批準后具有查詢賬戶的職權。
七、如何判斷出口產品是否受到管制?
企業在判斷出口產品是否受到管制時,應當首先考慮該出口產品是否在《兩用物項出口管制清單》、《軍品出口管理清單》、《核出口管制清單》以及《兩用物項出口許可證管理目錄》內,若在清單或目錄內,則需要辦理許可證才能出口;同時應當考慮客戶是否在管控名單或不可靠實體清單內,若在該名單或清單內,則限制出口,并須辦理出口管制類出口許可證。
八、違規出口了受管制的物項,如何判斷是刑事案件還是行政案件?
違規出口受管制物項屬于違法行為,海關法意義上的違法行為分成兩類:一是走私行為,二是違反海關監管規定行為。若企業違規出口受管制物項,在過程中實施了偽報、瞞報等逃避海關監管行為,并且達到刑事立案標準的,則可能構成走私犯罪。若企業在出口過程中如實申報,并且不知道該產品系受管制,則可能依據出口管制法或海關行政處罰實施條例進行行政處罰。
九、在出口管制海關稽查過程中,企業收到海關稽查征求意見書怎么辦?
海關稽查征求意見是海關稽查的重要程序,它是海關稽查結論下達之前,海關內部作出報告認定被稽查人涉嫌違法的情況下,就稽查報告認定的事實征求被稽查人的意見的程序。貴司可以根據海關稽查情況,結合企業進口申報的實際提出自己的意見,如有辯解意見的,要詳細闡述。
十、企業因出口管制問題被海關稽查了可能會面臨怎樣的后果?
海關會在收到稽查報告之日起30日內作出《海關稽查結論》,并送達被稽查人。根據被稽查人不同的情況,可能產生不同的稽查結論:
1.對于被稽查人不存在違法、違規行為或出口產品不受管制的,結束稽查;
2.對于被稽查人存在其他不規范行為的,責令被稽查人限期改正;
3若查實出口產品確受管制,存在違反規定行為的,依照出口管制法法及海關行政處罰實施條例的規定處理;
4.若查實出口產品確受管制,并且存在走私行為,構成犯罪的,依法追究刑事責任,尚不構成犯罪的,依照出口管制法及海關行政處罰實施條例的規定處理。
本文作者:上海蘭迪(深圳)律師事務所 海關財稅團隊 韓逸航律師
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