厚大法考每日一題 | 2020年民法主觀題（10.8）

民法2020年法考主觀卷回憶題

案 情

甲公司（位于西上市東河區）有A、B兩個股東，各占50%股權。乙公司（東下市西河區）是從事房地產開發的公司，乙公司是成明公司設立的全資子公司。A和B以個人的名義找到乙公司并與乙公司協商，A和B以甲公司享有的某地塊的土地使用權出資，設立承接房地產開發的項目公司，達成合作開發協議并約定如下：①以乙公司為項目運營的商事主體；②A和B不涉及乙公司管理事務，由乙公司全權負責房地產開發管理（包括投資、以土地使用權設定抵押、建設工程等），準備相應資質權證等；③A和B分別占有項目公司20%的股份，待房地產開發完可以分得總共40%的房產；④A和B分得房產后，即應無償將持有的股權轉回到乙公司名下；⑤約定如因履行協議過程中發生爭議，由被告所在地法院管轄。協議簽訂后，對乙公司的股權進行了變更，并根據股權的調整完成了工商變更登記。

乙公司為建設工程施工，與丙公司簽訂融資租賃合同，租賃2臺鏟車，租期5年，每年25萬元，但未辦理登記。后又將自己現有的以及將有的財產（包括2臺鏟車）與丁公司簽訂動產浮動抵押合同，并辦理登記，借款2億元，借期5年。自然人C、D明確表示為乙公司提供連帶責任保證，丁公司接受。

乙公司為了暫時緩解資金壓力，將2臺鏟車出售給自然人E，E支付了1950萬元貨款，并取得鏟車。但這2臺鏟車在使用過程中，經常出現質量問題，E一直與乙公司交涉，但未果。

之后乙公司為了獲取更多融資款，與戊信托商簽訂信托計劃，向戊信托商借款1億元，借期5年。丑用自己的房屋（價值1500萬元）為乙公司提供抵押擔保，辦理了登記，子為乙公司提供保證，但子和丑并不知道對方的存在。

樓盤建成后，乙公司陸續對外銷售15%的房屋。自然人F取得所購房屋后，發現房屋的面積、容積率、配套設施均與宣傳有很大差距，因其與合同約定的事項不一致，欲向乙公司索賠。乙公司一直推脫。

A和B發現乙公司大規模融資，又迅速對外銷售大量房屋，對乙公司的行為產生懷疑。于是請求乙公司為其辦理40%房屋的所有權登記，乙公司一直忙于其他事務，對A、B的請求置之不理。后A、B見請求無望，以乙公司違約為由將其訴至西河區人民法院，后A、B經過協商，撤回了起訴，法院予以準許。

乙公司為了響應《民法典》的貫徹落實，與辛社會福利機構簽訂了每年捐贈1000萬元的贈與合同，并經過當地記者的新聞報道予以宣傳。乙公司完成了當年的贈與。

之后，乙公司因為資金出現問題，A、B申請乙公司破產，管理人接管了乙公司。

問 題

1.A、B與乙公司交易的性質如何界定？在甲公司無法清償其債務時，甲公司的債權人能否直接請求A、B承擔連帶責任？為什么？

2.丁公司如何主張自己的擔保權？自然人C、D為乙公司提供連帶保證責任，其訴訟地位如何列明？為什么？

3.自然人E取得鏟車后，出現質量問題，應向誰主張違約責任？為什么？

4.丁公司的抵押權能否對抗自然人E？為什么？

5.丁公司如何主張自己的擔保權？自然人C、D為乙公司提供連帶責任保證，其訴訟地位如何列明？為什么？

6.乙公司的債權人能否撤銷乙公司的贈與？乙公司能否行使任意撤銷權撤銷自己的贈與？為什么？

7.乙公司將房屋大規模出售，是否對A、B構成違約？A、B如何救濟？為什么？

8.自然人F取得所購房屋后，發現面積、容積率、配套設施均與宣傳不符，可否向乙公司主張《消費者權益保護法》上的3倍懲罰性賠償？為什么？

9.戊信托商如何行使抵押權？如果丑為了自己的房產不被執行，代乙公司歸還了1500萬元債務，對子享有什么權利？為什么？

思考時間

問題及參考答案

1.A、B與乙公司交易的性質如何界定？在甲公司無法清償其債務時，甲公司的債權人能否直接請求A、B承擔連帶責任？為什么？

（1）A、B與乙公司交易的性質為股權讓與擔保。根據A、B與乙公司交易的內容，乙公司承擔將40%的房產移轉至A、B名下的債務，而乙公司將40%的股權移轉至A、B名下，目的即在于用該股權擔保自己債務的履。

（2）A、B作為甲公司的股東，將甲公司擁有的土地使用權用作自己的出資，構成濫用控股股東身份，與公司人格混同，損害公司利益，故甲公司的債權人有權基于“公司人格否認”之規定，直接請求A、B對甲公司的債務承擔連帶責任。

2.丁公司如何主張自己的擔保權？自然人C、D為乙公司提供連帶保證責任，其訴訟地位如何列明？為什么？

丁公司應先就乙公司提供的動產浮動抵押行使擔保權，對不足的部分，再請求C、D承擔連帶保證責任。因為乙公司、C、D形成混合擔保，各擔保人未與債權人約定各自承擔擔保責任的份額和順序，債權人應先實現債務人提供的物保。

債權人丁公司起訴連帶責任保證人C.D的，應將其列為共同被告。

3.自然人E取得鏟車后，出現質量問題，應向誰主張違約責任？為什么？

E有權向乙公司主張違約責任。本題中，鏟車買賣合同的雙方是乙公司和E，所以根據合同的相對性，E有權追究乙公司的違約責任；盡管乙公司將自己承租的融資租賃物出賣給E，構成無權處分，但這并不影響買賣合同的效力。因此，根據合同的相對性，E有權根據買賣合同，請求乙公司承擔違約責任。

4.丁公司的抵押權能否對抗自然人E？為什么？

可以。①因為鏟車歸丙公司所有，乙公司將鏟車抵押給丁公司并出賣給E的行為構成無權處分，但丙公司的融資租賃所有權未登記，而乙公司占有鏟車、所以丁公司、E分別可以善意取得鏟車的抵押權與所有權；②因為乙公司出賣鏟車的行為不構成正常經營活動，所以E不構成正常買受人；③因為丁公司的抵押權已經登記，所以可以對抗受讓人E。

5.丁公司如何主張自己的擔保權？自然人C、D為乙公司提供連帶責任保證，其訴訟地位如何列明？為什么？

（1）丁應當先就乙公司提供的浮動抵押行使擔保權，不足部分，再請求C、D承擔連帶保證責任。因為，乙公司所提供的浮動抵押，為債務人物保，在混合擔保中，各擔保人未與債權人約定各自承擔擔保責任的份額和順序的，債權人應先實現債務人提供的物保。

（2）債權人起訴連帶責任保證人的，應將其列為共同被告。

6.A和B可否要求撤銷乙公司的買房合同？為什么？

不可以。因為乙公司的賣房行為系等價、有償的行為，不構成不當處分；且乙公司只對外出賣15%的房產，其剩余房屋仍可履行對A、B的債務，也不構成有損債權，所以A、B不得主張撤銷乙公司的賣房行為。

7.自然人F取得房屋后，發現面積、容積率、配套設施均與宣傳嚴重不符，可否向乙公司主張《消費者權益保護法》中規定的3倍懲罰性賠償？為什么？

不可以。因為商品房買賣不適用《消費者權益保護法的規定》。

8.乙公司將房屋大規模出售，是否對A、B構成違約？如果乙公司構成違約，A、B應如何救濟？為什么？

（1）乙公司對外銷售房產超過60%的，構成違約。因為乙公司對A、B的債務將40%的房產過戶給A、B，所以倘若乙公司出售的房產超過60%，則對A、B構成違約。

（2）在乙公司構成違約的情況下，A、B可請求乙公司承擔違約責任，并可就乙公司40%的股權變價，并優先受償。因為乙公司構成違約，所以應承擔違約責任；又因為乙公司以其股權向A、B設立讓與擔保，所以A、B有權將該股價變價，并優先受償。

9.乙公司的債權人能否請求撤銷乙公司的贈與？乙公司自己能否行使任意撤銷權撤銷自己的贈與？為什么？

（1）乙公司是在負債期間向辛社會福利機構實施的贈與，損害了債權人的債權的，乙公司的債權人可以行使債權人的撤銷權。

（2）乙公司不得任意撤銷該贈與。因為乙公司對辛社會福利機構的捐贈屬于事關公益的贈與，所以乙公司作為贈與人，不得主張任意撤銷權。

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