每個建工律師都繞不開的“實(shí)際施工人”案件，新司解之下怎么打？（附策略）

每個建工律師，執(zhí)業(yè)生涯中幾乎都繞不開“實(shí)際施工人”。

工程總包、層層轉(zhuǎn)包、掛靠、勞務(wù)合作、內(nèi)部承包……真正進(jìn)入訴訟階段時，案卷像一團(tuán)麻，參與人自己都說不清誰是誰，律師完全在摸索前行。

到底誰才是那個真正的實(shí)際施工人？這筆錢究竟應(yīng)該向誰要、能向誰要？

看似是一個高頻、常規(guī)的案型，但恰恰是實(shí)際施工人案件，最容易暴露一個建工律師的基本功。

有人習(xí)慣性地去突破合同相對性，見發(fā)包人就告發(fā)包人；有人拿到工程結(jié)算單、項(xiàng)目部收條就覺得鐵證如山；有人把“人材機(jī)三要素”掛在嘴邊，卻在法庭上被一句“如何證明這些要素真正物化到這一個工程”問得啞口無言。

同一工程項(xiàng)目，在不同法院手里，有的被認(rèn)定為承攬合同，有的當(dāng)成買賣合同，還有的被視為無名合同——這不僅意味著裁判結(jié)果可能天差地別，也意味著訴訟路徑設(shè)計(jì)，很可能從一開始就選錯了方向。

現(xiàn)實(shí)中，名實(shí)不符的合同也比比皆是。書面上寫的是“勞務(wù)合作”“內(nèi)部承包”，實(shí)質(zhì)卻是赤裸裸的轉(zhuǎn)包、掛靠；掛靠人借殼接活，承包人收個管理費(fèi)便當(dāng)起了甩手掌柜，到了工程尾聲，真正干活的那撥人找不到錢，只能一路追到法庭門口。

更麻煩的是，在現(xiàn)行“寬進(jìn)”的立案與保全實(shí)踐中，大量并非真正實(shí)際施工人的主體也在渾水摸魚，先上保全、先把發(fā)包人拉進(jìn)來再說，真正做工程的反而被擠到隊(duì)尾。

《建設(shè)工程司法解釋（二）》征求意見稿的發(fā)布，也讓規(guī)則又發(fā)生了關(guān)鍵變化：以前大家習(xí)慣性訴發(fā)包人的那一套路數(shù)，正在被新規(guī)一點(diǎn)一點(diǎn)收緊，從“突破合同相對性”到“回歸合同本源”，從寬泛訴權(quán)到更精細(xì)的代位權(quán)與工資救濟(jì)，如果你還沿用數(shù)年前的慣性思維，很可能出庭前就已經(jīng)輸了半步。

對建工律師而言，關(guān)鍵不在于會不會找法條，而是怎么在新舊規(guī)則交替、裁判思路重構(gòu)的當(dāng)口，重新搭建一套可復(fù)制、能落地的實(shí)際施工人辦案方法論，做到既能保住當(dāng)事人的錢，又能守住自己的專業(yè)底線。

1月13-14日19:00

實(shí)際施工人辦案實(shí)戰(zhàn)課

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聽課領(lǐng)《人民法院案例庫實(shí)際施工人判例大全》

1月13-14日19:00，智拾網(wǎng)邀請到曾任某法院民一庭庭長的前法官呂莉莉老師，為大家?guī)?strong>“實(shí)際施工人辦案指引”，專門聚焦實(shí)際施工人的本質(zhì)、認(rèn)定與辦案路徑重構(gòu)。

呂莉莉老師有12年民商事審判經(jīng)驗(yàn)，長期主辦建設(shè)工程、合同糾紛等疑難復(fù)雜案件，同時擔(dān)任多家機(jī)構(gòu)仲裁員，既熟悉一線辦案實(shí)務(wù)中的各種“套路”和“坑”，又深度參與了裁判思路的形成與演進(jìn)。跟著一位前民一庭庭長學(xué)習(xí)實(shí)際施工人辦案，你得到的將不僅僅是零散的辦案技巧，而是一整套來自裁判視角的實(shí)操框架。

如何在新解釋之下，

重構(gòu)實(shí)際施工人案件的處理路徑？

要想真正把實(shí)際施工人案件打“準(zhǔn)”，第一步就是回到制度原點(diǎn)，搞清楚實(shí)際施工人的本質(zhì)是什么、到底如何認(rèn)定。

“人材機(jī)三要素缺一不可。”——無數(shù)律師都喜歡把這句話掛在嘴邊，卻很少有人講清楚標(biāo)準(zhǔn)。

然而，人、材、機(jī)如何才能算作真正投入到了某一個具體工程？工資表、考勤、發(fā)票、機(jī)械租賃合同、微信聊天、工程簽證……哪些證據(jù)能搭起從“人材機(jī)”到“工程實(shí)體”的完整證明鏈？

現(xiàn)行制度下，還有一連串剪不斷理還亂的邏輯需要捋順。

比如，為什么同一工程在不同法院被認(rèn)定成承攬、買賣、無名合同？背后到底是合同文本本身的模糊，還是法官對合同性質(zhì)把握的差異？轉(zhuǎn)包、掛靠常常套著“勞務(wù)合作”“內(nèi)部承包”的外衣，如何在立案、開庭前就判斷出其是否隱藏著嚴(yán)重違法的實(shí)質(zhì)關(guān)系？

圍繞《建設(shè)工程司法解釋（二）》征求意見稿第5-8條的核心修訂內(nèi)容，呂莉莉老師會用法官式的推演方式，一條條幫你重構(gòu)辦案邏輯：

過去實(shí)際施工人可以“見發(fā)包人就告”的掛靠情形，在新規(guī)下在何種情況下能突破合同相對性？

那些習(xí)慣性將轉(zhuǎn)包、違法分包案件全部打到發(fā)包人身上的訴訟路徑，為什么會在征求意見稿中被明確限制、甚至被“取消直接訴發(fā)包人”？

代位權(quán)的適用主體如何從傳統(tǒng)的承包人，擴(kuò)展到掛靠人、轉(zhuǎn)包人、違法分包人？

工資債權(quán)與工程款債權(quán)的分離，又會如何影響工人、班組長、實(shí)際施工人與發(fā)包人之間各自的權(quán)利救濟(jì)順位？

顯然，這些并非單純的條文變化，而是關(guān)系到你今后到底該替當(dāng)事人走哪條路、起訴誰、以什么權(quán)利基礎(chǔ)起訴的底層邏輯。

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呂莉莉老師的講解，會幫你徹底捋清脈絡(luò)，從而在面對每一個案件時，都能有意識地選擇：這里是適合代位權(quán)，還是適合工資請求權(quán)？還是應(yīng)當(dāng)在不同權(quán)利基礎(chǔ)之間作組合設(shè)計(jì)？

真正高階的部分，則在于在新司解下分主體進(jìn)行實(shí)操。呂莉莉老師還將把實(shí)際施工人、發(fā)包人、承包人（尤其是涉及轉(zhuǎn)包、掛靠的承包人）拆開來，分別搭建一套可執(zhí)行的辦案流程。

對于實(shí)際施工人一方，哪些情形下，掛靠人還可以獲得特殊救濟(jì)空間？怎樣在起訴結(jié)構(gòu)上兼顧代位權(quán)主張與工資請求，既不自相矛盾，又能最大化爭取法院采納？在證據(jù)管理層面，如何圍繞“人材機(jī)三要素+代位權(quán)三要件”，搭建一套從立案到二審都經(jīng)得起推敲的證據(jù)鏈？

站在發(fā)包人的角度，如何通過“付款臺賬+工資責(zé)任”的雙線管理，在工程實(shí)施過程中就提前鎖定付款去向、層層簽認(rèn)責(zé)任邊界，避免因?yàn)轫?xiàng)目部隨意蓋章、口頭承諾或模糊表述，被司法實(shí)踐認(rèn)定為應(yīng)當(dāng)承擔(dān)額外責(zé)任？

對于承包人，尤其是涉嫌轉(zhuǎn)包、掛靠的承包人，哪些行為會讓承包人承擔(dān)風(fēng)險？哪些條款和操作方式能在合規(guī)框架內(nèi)合理劃清邊界？如何在設(shè)計(jì)合作模式、出具法律意見書、參與談判時，就把這些隱形雷區(qū)一一排查掉？

可以說，呂莉莉老師這次直播，為你搭建起的是一整套實(shí)際施工人辦案全鏈路指引：從本質(zhì)與認(rèn)定，到痛點(diǎn)拆解；從新規(guī)下的制度重構(gòu)，到針對不同主體的實(shí)戰(zhàn)路徑，各個擊破。

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課程收獲：

系統(tǒng)重構(gòu)對“實(shí)際施工人”制度的理解，真正吃透“人材機(jī)三要素”和“物化到工程”的證明邏輯；

在司法解釋二征求意見稿的新框架下，學(xué)會為實(shí)際施工人、發(fā)包人、承包人分別設(shè)計(jì)清晰的訴訟與風(fēng)控路徑，避免沿用舊有慣性思維踩坑；

掌握圍繞代位權(quán)、工資請求權(quán)、表見代理等關(guān)鍵節(jié)點(diǎn)的證據(jù)管理與舉證思路，獲得一套可復(fù)制、可落地、能經(jīng)得起裁判視角檢驗(yàn)的完整辦案方法。

課程大綱：

一、實(shí)際施工人的“本質(zhì)與認(rèn)定”

1.實(shí)際施工人的法律定義與制度起源

2.核心認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)：“人材機(jī)三要素”缺一不可（如何證明“人材機(jī)物化到工程”？）

二、現(xiàn)行制度的“痛點(diǎn)”

1.法律關(guān)系混亂：同一工程被不同法院認(rèn)定為承攬/買賣/無名合同

2.名實(shí)不符合同：轉(zhuǎn)包/掛靠常以“勞務(wù)合作、內(nèi)部承包”掩蓋

3.建工領(lǐng)域表見代理、越權(quán)代理、無權(quán)代理的識別與責(zé)任歸屬

4.權(quán)利濫用：非實(shí)際施工人利用“寬進(jìn)”立案保全發(fā)包人

三、新規(guī)重構(gòu)——從“突破合同相對性”到“回歸本源”

核心修訂（司法解釋二征求意見稿第5-8條）：

1.掛靠：僅發(fā)包人“簽訂合同時/前明知”可突破合同相對性

2.轉(zhuǎn)包/違法分包：取消直接訴發(fā)包人

3.代位權(quán)擴(kuò)展：主體涵蓋掛靠人+轉(zhuǎn)包/違法分包人

4.工資與工程款分離

四、新規(guī)下“分主體實(shí)操”

1.實(shí)際施工人：從“突破訴權(quán)”到“代位權(quán)+工資”

（1）代位權(quán)三要件（必查）：

①工程款支付條件成就

②承包人對發(fā)包人有到期債權(quán)

③承包人怠于行使債權(quán)

（2）掛靠人特殊救濟(jì)

（3）證據(jù)管理要點(diǎn)

2.發(fā)包人：防控“付款臺賬+工資責(zé)任”風(fēng)險

3.承包人（轉(zhuǎn)包/掛靠）：避免“管理費(fèi)+工資”連帶責(zé)任

講師介紹：

呂莉莉

曾任基層法院民一庭庭長

12年民商事審判經(jīng)驗(yàn)

國內(nèi)多家機(jī)構(gòu)仲裁員

呂莉莉，畢業(yè)于武漢大學(xué)法學(xué)院，碩士研究生。原青島市黃島區(qū)人民法院民一庭庭長、一級法官、審判委員會委員。具有12 年民商事一線審判經(jīng)驗(yàn)，尤其擅長建設(shè)工程房地產(chǎn)、執(zhí)行異議、保險糾紛爭議解決。共計(jì)審理4000 余件民商事案件，先后辦理各類建設(shè)工程案件數(shù)百件，對建設(shè)工程合同法律關(guān)系認(rèn)定、工程造價爭議解決、工程質(zhì)量司法鑒定等有獨(dú)到把握，擅長以裁判者思維從實(shí)務(wù)角度制定訴訟方案、補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)、引導(dǎo)進(jìn)程，有效維護(hù)當(dāng)事人權(quán)益。現(xiàn)任常設(shè)中國建設(shè)工程法律論壇品牌宣傳委主席、鑒定委高階培訓(xùn)導(dǎo)師，（新）第四、第十六、第十九工作組成員。深圳國際仲裁院、深圳國際仲裁院江門中心（江門仲裁委）、南京仲裁委、煙臺仲裁委、濟(jì)南仲裁委、淄博仲裁委仲裁員、西安仲裁委員會評審專家（建設(shè)工程糾紛）、遼寧省法學(xué)會仲裁研究會特聘專家等。中國石油大學(xué)法律碩士碩士生導(dǎo)師。

參著：《建設(shè)工程質(zhì)量糾紛裁判指引》（法律出版社2023 年出版，又名“小紅書”）《建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)》（法律出版社2025 年出版）《建設(shè)工程價款糾紛裁判指引》（法律出版社2026 年待版）。近年來受邀為法官學(xué)院、高校、律協(xié)、國企、仲裁委等機(jī)關(guān)單位講授建設(shè)工程價款、質(zhì)量、司法鑒定等課程，受眾數(shù)萬人，反響良好。

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