國企高管的身份迷局：貪污還是侵占的法律邊界？

“公司改制好幾年了，我現在就是個聘任的總經理，拿點業績提成怎么就成貪污了？”很多國企高管在被帶走時，內心是充滿委屈和困惑的。

圖片為AI制作，僅作示意參考

在國企混合所有制改革（混改）的大背景下，企業的股權結構和人員身份變得極其復雜。同樣是利用職務之便拿了公司的錢，如果你被認定為“國家工作人員”，那就是貪污罪，起刑點低，最高可判死刑；如果你被認定為“非國家工作人員”，那就是職務侵占罪，起刑點高，量刑遠輕于貪污，且更容易適用緩刑。

這一步之遙，刑期天壤之別。

張智勇律師基于多年的實戰經驗，結合“職務犯罪組合拳辯護”的核心理念，總結出了一套針對貪污罪的“身份+資金”雙軌辯護策略。

一、左勾拳：精準切割“國家工作人員”身份

貪污罪的主體必須是“國家工作人員”。但在混改企業中，這個標簽不是貼在腦門上的，而是需要嚴格法律推定的。

張智勇律師的辯護切入點：由“委派”向“受聘”轉化

控方往往習慣于看“老黃歷”：你以前是國資委任命的干部，現在雖然改制了，但你還是代表國有資產，所以你是國家工作人員。

但我們的辯護邏輯是看“新合同”：

查任命源頭：
現在的總經理職務，是上級黨組織或國資監管部門發文任命的？還是由改制后的公司董事會、股東大會市場化聘任的？
如果是后者，即便你保留了原來的行政級別檔案，在法律上，你也是“受聘”于公司的職業經理人，而非“委派”從事公務。

查履職性質：
你在公司里是負責國有資產的保值增值（行政性管理），還是僅僅負責技術研發、市場銷售（勞務性工作）？
根據最新的司法實踐，不從事公務的勞務人員，不應認定為國家工作人員。打掉了這個身份，貪污罪的指控基礎就崩塌了。

二、右勾拳：深度解析“混合資金”屬性

在貪污罪辯護中，必須對涉案資金進行“化學分析”。

1.剝離“私有權益”

在很多改制企業中，為了激勵高管，往往存在風險抵押金、股權分紅或者業績對賭獎勵。

如果高管私自拿走的錢，在實質上包含了其個人應得的獎金、分紅，或者是民營股東投入的資金。那這部分資金應該不屬于嚴格意義上的“公共財物”。

律師需要引入專業的審計力量，將“個人權益”從“貪污總額”中剔除。這不僅能降低涉案金額，甚至可能改變案件定性，將其轉化為股東之間的民事糾紛或職務侵占。

2.還原“公務用途”

很多所謂的“貪污”，其實是“私設小金庫”用于公務支出。

比如，為了解決改制遺留的職工安置問題，或者為了市場公關，老總通過虛列工程款套取資金，但最終錢都花在了公司的爛攤子上，沒有裝進自己腰包。

辯護策略：死守“非法占有目的”這條紅線。只要證明資金最終是“公款公用”，這就是違反財經紀律的違規行為，絕不是貪污犯罪。

三、組合拳發力：從重刑到輕判的逆轉

在張智勇律師辦理的一起涉及金額1200萬元的國企高管貪污案中，控方指控當事人利用職務便利侵吞公款。

我們打出了這套組合拳：

身份拳：出示了公司改制后的《聘任合同》和《董事會決議》，證明當事人已通過“解聘再聘”的方式轉為職業經理人，不再具備國家工作人員身份。

資金拳：通過對10年賬目的穿透式審計，證明涉案資金中有800萬實際用于了公司未入賬的歷史債務清償。

結果：法院最終采納了辯護意見，對被告人作出了減輕的認定。

結語：

國企改制案件的復雜性，決定了辯護律師不能只懂刑法，更要懂公司法和企業管理。

面對貪污指控，不要被“國企”兩個字嚇倒。通過“身份”與“資金”的雙重突圍，往往能在絕境中找到生機。

目前司法實務界對于混合所有制企業職務犯罪的定性持審慎、謙抑態度。有觀點認為，不能簡單依據被告人曾在國有單位任職的歷史身份來認定其“國家工作人員”屬性，而應實質審查其職權來源（是否受委派）和履職內容（是否從事公務）。對于資金性質，若存在公私混同且無法區分的情況，根據“存疑有利于被告人”原則，傾向于認定為非公共財物，從而適用量刑較輕的職務侵占罪。這種裁判趨勢為精細化辯護提供了堅實的法理支撐。

作者簡介：

張智勇，重慶智豪律師事務所主任、創始人及首席合伙人，深耕刑事辯護領域29年，領銜創辦了西南地區首家專注刑事辯護的專業律師事務所。作為刑辯領域具有影響力的實務專家，，他身兼中華全國律師協會刑委會副主任、重慶市律師協會副會長、重慶市法學會常務理事等多項重要職務，并屢獲殊榮，先后被授予“全國優秀律師”、“重慶市十佳律師”、“重慶市優秀律師”及“重慶最佳刑事辯護律師”稱號，連續兩屆斬獲“重慶經典刑事案例”獎項。

張智勇律師堅持“實務與理論并重”，擔任西南政法大學量刑中心研究員及多所高校兼職碩導，結合二十余年辦案經驗著有《職務犯罪組合拳辯護的實踐與運用》與《75項留置核心法律問題全解讀》，系統梳理了職務犯罪辯護策略與監察留置法律痛點。他專注于職務犯罪、經濟犯罪、詐騙犯罪等重大疑難案件辯護，親自代理各類刑案500件以上，獲得十余件無罪結果，累計帶領、指導團隊辦理各類刑案辯護5000件以上。