出口管制的行政處罰依據(jù)主要見于《中華人民共和國出口管制法》(以下簡稱《出口管制法》)《中華人民共和國兩用物項出口管制條例》(以下簡稱《出口管制條例》)。根據(jù)《出口管制條例》第四十五條,本條例規(guī)定的兩用物項出口管制違法行為,由國務(wù)院商務(wù)主管部門進(jìn)行處罰;法律、行政法規(guī)規(guī)定由海關(guān)處罰的,由其依照出口管制法和本條例進(jìn)行處罰。
本文從海關(guān)律師實務(wù)角度出發(fā),結(jié)合出口經(jīng)營者關(guān)于兩用物項出口的常見問題,梳理出關(guān)于出口管制行政處罰的十個問題,并予以解答,給與出口經(jīng)營者參考。
問題一:出口經(jīng)營者因涉嫌違反出口管制法律法規(guī)規(guī)章的規(guī)定被行政處罰,是否有適用從輕或減輕的情節(jié)?
答:有。根據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》第三十二條,當(dāng)事人有下列情形之一,應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕行政處罰:
(一)主動消除或者減輕違法行為危害后果的;
(二)受他人脅迫或者誘騙實施違法行為的;
(三)主動供述行政機(jī)關(guān)尚未掌握的違法行為的;
(四)配合行政機(jī)關(guān)查處違法行為有立功表現(xiàn)的;
(五)法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定其他應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕行政處罰的。
該規(guī)定適用于因涉嫌違反《出口管制法》實施的行政處罰案件。
問題二:涉嫌違反出口管制法律、法規(guī)的規(guī)定被行政處罰,有適用初次違法免罰的空間嗎?
答:有。根據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》第三十三條第一款、第二款,違法行為輕微并及時改正,沒有造成危害后果的,不予行政處罰。初次違法且危害后果輕微并及時改正的,可以不予行政處罰。
當(dāng)事人有證據(jù)足以證明沒有主觀過錯的,不予行政處罰。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的,從其規(guī)定。
問題三:未經(jīng)許可擅自出口管制物項、超出出口許可證件規(guī)定的許可范圍出口管制物項或者出口禁止出口的管制物項的,會受到什么處罰?
????答:《中華人民共和國出口管制法》第三十四條規(guī)定,出口經(jīng)營者有下列行為之一的,責(zé)令停止違法行為,沒收違法所得,違法經(jīng)營額五十萬元以上的,并處違法經(jīng)營額五倍以上十倍以下罰款;沒有違法經(jīng)營額或者違法經(jīng)營額不足五十萬元的,并處五十萬元以上五百萬元以下罰款;情節(jié)嚴(yán)重的,責(zé)令停業(yè)整頓,直至吊銷相關(guān)管制物項出口經(jīng)營資格:
(一)未經(jīng)許可擅自出口管制物項;
(二)超出出口許可證件規(guī)定的許可范圍出口管制物項;
(三)出口禁止出口的管制物項。
同時,根據(jù)《中華人民共和國出口管制法》第四十三條第二款,違反《中華人民共和國出口管制法》規(guī)定,出口國家禁止出口的管制物項或者未經(jīng)許可出口管制物項的,依法追究刑事責(zé)任。
問題四:以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段獲取管制物項出口許可證件,非法轉(zhuǎn)讓管制物項出口許可證件,或者偽造、變造、買賣管制物項出口許可證件的,會受到什么處罰?
答:《中華人民共和國出口管制法》第三十五條規(guī)定,以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段獲取管制物項出口許可證件,或者非法轉(zhuǎn)讓管制物項出口許可證件的,撤銷許可,收繳出口許可證,沒收違法所得,違法經(jīng)營額二十萬元以上的,并處違法經(jīng)營額五倍以上十倍以下罰款;沒有違法經(jīng)營額或者違法經(jīng)營額不足二十萬元的,并處二十萬元以上二百萬元以下罰款。
偽造、變造、買賣管制物項出口許可證件的,沒收違法所得,違法經(jīng)營額五萬元以上的,并處違法經(jīng)營額五倍以上十倍以下罰款;沒有違法經(jīng)營額或者違法經(jīng)營額不足五萬元的,并處五萬元以上五十萬元以下罰款。
問題五:明知出口經(jīng)營者從事出口管制違法行為仍為其提供貨運、報關(guān)等服務(wù)的,會受到什么處罰?
答:根據(jù)《中華人民共和國出口管制法》第三十六條,明知出口經(jīng)營者從事出口管制違法行為仍為其提供代理、貨運、寄遞、報關(guān)、第三方電子商務(wù)交易平臺和金融等服務(wù)的,給予警告,責(zé)令停止違法行為,沒收違法所得,違法經(jīng)營額十萬元以上的,并處違法經(jīng)營額三倍以上五倍以下罰款;沒有違法經(jīng)營額或者違法經(jīng)營額不足十萬元的,并處十萬元以上五十萬元以下罰款。
問題六:在境內(nèi)向外國人出售兩用物項,有可能違反出口管制法嗎?
答:根據(jù)《出口管制法》第二條第三款,本法所稱出口管制,是指國家對從中華人民共和國境內(nèi)向境外轉(zhuǎn)移管制物項,以及中華人民共和國公民、法人和非法人組織向外國組織和個人提供管制物項,采取禁止或者限制性措施。
在境內(nèi)向外國人出售管制物項,同樣受出口管制,應(yīng)當(dāng)遵守《出口管制法》的規(guī)定。
問題七:出口鏑靶材,已經(jīng)申請了兩用物項出口許可證,但報關(guān)時沒有提交,會被處罰嗎?
答:根據(jù)《出口管制法》第十九條第一款,出口貨物的發(fā)貨人或者代理報關(guān)企業(yè)出口管制貨物時,應(yīng)當(dāng)向海關(guān)交驗由國家出口管制管理部門頒發(fā)的許可證件,并按照國家有關(guān)規(guī)定辦理報關(guān)手續(xù)。同時根據(jù)《中華人民共和國海關(guān)進(jìn)出口貨物申報管理規(guī)定》第八條,進(jìn)出口貨物收發(fā)貨人、受委托的報關(guān)企業(yè)向海關(guān)申報時,應(yīng)當(dāng)依法交驗下列相關(guān)隨附的單證,按照規(guī)定可以免于提交的除外:(一)合同;(二)發(fā)票;(三)裝箱清單;(四)載貨清單(艙單);(五)提(運)單;(六)代理報關(guān)授權(quán)委托協(xié)議;(七)進(jìn)出口許可證件;(八)法律、行政法規(guī)和海關(guān)總署規(guī)定的與進(jìn)出口貨物有關(guān)的其他單證。依法需要實施檢驗檢疫的進(jìn)出口貨物,還應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定提交相關(guān)單證。
向海關(guān)申報時沒有提交兩用物項和出口許可證,構(gòu)成《出口管制法》第三十四條所說的“未經(jīng)許可擅自出口管制物項”,依照該條規(guī)定進(jìn)行處罰。
問題八:如何理解《出口管制法》規(guī)定的違法經(jīng)營額?
答:“違法經(jīng)營額”來自《出口管制法》第三十四條。根據(jù)該條,出口經(jīng)營者有下列行為之一的,責(zé)令停止違法行為,沒收違法所得,違法經(jīng)營額五十萬元以上的,并處違法經(jīng)營額五倍以上十倍以下罰款;沒有違法經(jīng)營額或者違法經(jīng)營額不足五十萬元的,并處五十萬元以上五百萬元以下罰款;情節(jié)嚴(yán)重的,責(zé)令停業(yè)整頓,直至吊銷相關(guān)管制物項出口經(jīng)營資格:(一)未經(jīng)許可擅自出口管制物項;(二)超出出口許可證件規(guī)定的許可范圍出口管制物項;(三)出口禁止出口的管制物項。
上述條文中的“違法經(jīng)營額”一般可作兩種理解。第一種最常見,即當(dāng)事企業(yè)出口貨物的價值;第二種則較為罕見,但部分海關(guān)予以認(rèn)可,即將其理解為當(dāng)事企業(yè)基于該出口業(yè)務(wù)而獲取的違法所得。
問題九:沒有許可證出口兩用物項被海關(guān)行政處罰,還可以出口兩用物項嗎?
答:根據(jù)《出口管制法》第三十九條,違反本法規(guī)定受到處罰的出口經(jīng)營者,自處罰決定生效之日起,國家出口管制管理部門可以在五年內(nèi)不受理其提出的出口許可申請;對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,可以禁止其在五年內(nèi)從事有關(guān)出口經(jīng)營活動,因出口管制違法行為受到刑事處罰的,終身不得從事有關(guān)出口經(jīng)營活動。國家出口管制管理部門依法將出口經(jīng)營者違反本法的情況納入信用記錄。
因此,因違反《出口管制法》受到行政處罰,會影響企業(yè)的信用記錄,同時存在五年內(nèi)申請出口許可不被受理的可能,但并非不能再次申請許可出口。
問題十:與列入出口管制管控名單的最終用戶交易,會受到什么處罰?
根據(jù)《出口管制法》第三十七條,出口經(jīng)營者違反《中華人民共和國出口管制法》規(guī)定與列入管控名單的進(jìn)口商、最終用戶進(jìn)行交易的,給予警告,責(zé)令停止違法行為,沒收違法所得,違法經(jīng)營額五十萬元以上的,并處違法經(jīng)營額十倍以上二十倍以下罰款;沒有違法經(jīng)營額或者違法經(jīng)營額不足五十萬元的,并處五十萬元以上五百萬元以下罰款;情節(jié)嚴(yán)重的,責(zé)令停業(yè)整頓,直至吊銷相關(guān)管制物項出口經(jīng)營資格。
企業(yè)出口管制物項時應(yīng)仔細(xì)查詢管控名單和管控條件,合規(guī)出口。
備注:以上問答整合自海關(guān)律師網(wǎng)--海關(guān)律師答疑欄目。
本文作者:上海蘭迪(深圳)律師事務(wù)所 海關(guān)財稅團(tuán)隊 李煒律師
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