王怡之：網(wǎng)絡(luò)約炮型強(qiáng)奸案件的辯護(hù)

厚積薄發(fā)

啟行千里

前言：

現(xiàn)實(shí)中生活中，塵世間的男男女女們?cè)诰W(wǎng)絡(luò)上約炮的現(xiàn)象已經(jīng)成為常態(tài)，但是遺憾的是，此類行為最終演變成強(qiáng)奸案件的也不少，并且此類案件的證據(jù)經(jīng)常呈現(xiàn)出“一對(duì)一”形態(tài)。如何判斷此類案件的定性是“約炮”還是“強(qiáng)奸”是擺在律師面前的難題。

此案是筆者曾經(jīng)成功辦理的一起網(wǎng)絡(luò)約炮型強(qiáng)奸案件，此案?jìng)刹殡A段，筆者在會(huì)見當(dāng)事人的過(guò)程中，對(duì)于當(dāng)事人提出的有利于其的客觀證據(jù)做了及時(shí)記錄并要求公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)搜集這些客觀證據(jù)（或自行搜集）并且筆者走訪了案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)，以發(fā)現(xiàn)能印證當(dāng)事人辯解的證據(jù)。后續(xù)，筆者結(jié)合此類案件男女雙方事前、事中、事后的行為特征，從常情常理常識(shí)角度進(jìn)行分析，最終使得案件獲得了撤案的結(jié)果。

一、案情簡(jiǎn)介

2019年10月，犯罪嫌疑人王某（男）通過(guò)網(wǎng)絡(luò)游戲認(rèn)識(shí)了被害人陳某（女），雙方互加微信并頻繁聊天。

2019年11月30日晚上5、6時(shí)許，嫌疑人王某駕車接上陳某前往金華市澧浦鎮(zhèn)共進(jìn)晚餐；晚上9時(shí)許，王某駕車帶上陳某前往金華北山。在行駛至半山腰時(shí)，王某停車，雙方在車內(nèi)發(fā)生性關(guān)系，持續(xù)時(shí)間5分鐘左右；事畢后，王某開車下山，送陳某回家。

2019年12月2日，陳某報(bào)案。

2019年12月3日，公安機(jī)關(guān)以涉嫌強(qiáng)奸為由將王某刑事拘留。

2019年12月17日，檢察院以事實(shí)不清，證據(jù)不足為由，決定不予批準(zhǔn)逮捕。

2020年7月1日，公安機(jī)關(guān)以沒有犯罪事實(shí)為由作出撤銷案件決定。

二、辯護(hù)思路

接受委托后，筆者向檢察機(jī)關(guān)出具了不構(gòu)成犯罪的辯護(hù)意見。總體認(rèn)為，結(jié)合現(xiàn)有了解的情況及掌握的證據(jù)，本案證明王某構(gòu)成強(qiáng)奸罪的證據(jù)是不充分的。本案極有可能為一起“約炮”事件，而非“強(qiáng)奸”案件，理由具體分析如下。

（一）案發(fā)前男女雙方關(guān)系曖昧且不能排除雙方“約炮”的可能性

王某向辯護(hù)人辯解：“自己與陳某是在今年的10月份，通過(guò)網(wǎng)絡(luò)游戲認(rèn)識(shí)并互加微信。在正式見面前，二人通過(guò)微信頻繁互動(dòng)且聊天內(nèi)容較為曖昧。自己曾三、四次邀請(qǐng)陳某外出一起外出玩耍，直到2019年11月30日（周六）下午五點(diǎn)到六點(diǎn)，陳某主動(dòng)通過(guò)微信邀請(qǐng)自己，自己隨即開車去接女方。”

經(jīng)辯護(hù)人與案件承辦警官溝通，案件承辦警官亦表示：“案發(fā)前，男女雙方聊天記錄確實(shí)曖昧。”

因此綜合上述信息，辯護(hù)人認(rèn)為，可得出以下三個(gè)潛在信息：

1. 案發(fā)前涉案男女雙方關(guān)系曖昧并非是陌生人關(guān)系；

2. 如二人微信聊天記錄中的內(nèi)容極為曖昧甚至露骨，不能排除二人有“約炮”的可能性，即：女方有預(yù)見發(fā)生性行為的可能性；

3.案發(fā)當(dāng)晚女方主動(dòng)邀請(qǐng)男方外出玩耍。

（二）案發(fā)時(shí)男女雙方的行為不符合強(qiáng)奸案件的特征

辯護(hù)人認(rèn)為，綜合王某向辯護(hù)人辯解的內(nèi)容以及公安偵查人員的回復(fù)分析，本案案發(fā)時(shí)，男女雙方的行為不符合強(qiáng)奸案件的一般情形，理由如下。

王某向辯護(hù)人辯解：“雙方見面后，先去了澧浦鎮(zhèn)的一家烤牛肉店吃晚飯，吃飯時(shí)雙方氣氛融洽，在聊天過(guò)程中陳某表示：'見面后感覺真人更加好，給真人打80、90分。'晚上九點(diǎn)左右，自己開車載著陳某回到了金華，行至古子城時(shí)，陳某提出：'在之前微信聊天中，你不是答應(yīng)我去北山嗎？'（有微信聊天記錄佐證）因此，自己開車載著陳某前往北山。在迎賓大道開往北山途中，自己曾到一家名為'十足'的超市為二人購(gòu)買零食；隨后，二人手牽手繼續(xù)開車前往北山。行車途中，因陳某身體有點(diǎn)不適，所以自己將車停在了路邊并與陳某繼續(xù)閑聊。在閑聊的過(guò)程中自己了解到，陳某在金華打工，沒有男朋友，已經(jīng)單身一年之久。隨后，自己親吻陳某并脫去女方的衣服與胸罩，陳某并沒有反抗。接著，在副駕駛座上自己與陳某發(fā)生了性關(guān)系，時(shí)間持續(xù)了大概五分鐘左右，最后陳某用'打飛機(jī)'的方式幫助自己進(jìn)行了體外射精。”

辯護(hù)人認(rèn)為，如果王某向辯護(hù)人辯解的內(nèi)容屬實(shí)，那么以下幾點(diǎn)對(duì)于正確認(rèn)定案件的性質(zhì)極為關(guān)鍵：

1. 案發(fā)當(dāng)天（2019年11月30日）晚上九點(diǎn)多金華的天氣為雨天且溫度為10度左右，辯護(hù)人走訪了案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)，如此時(shí)間點(diǎn)、如此氣候，孤男寡女前往北山既不可能欣賞金華的夜景，也不可能在野外暢談人生。此時(shí)前往北山，男女雙方極有可能是為了發(fā)生“性關(guān)系”而尋找隱蔽場(chǎng)所；

2. 即便退一步講，是男方主動(dòng)提出前往“北山”，也不能簡(jiǎn)單地認(rèn)定本案為“強(qiáng)奸”。辯護(hù)人注意到，在開車前往“北山”的途中，王某曾下車到一家名為“十足”的超市購(gòu)買零食。辯護(hù)人認(rèn)為，如果王某強(qiáng)迫陳某發(fā)生性關(guān)系，那么在王某下車購(gòu)買零食的過(guò)程中，陳某就有了呼救的極好機(jī)會(huì)，但是陳某并沒有呼救。在此特別要說(shuō)明的是，本案不太可能出現(xiàn)購(gòu)買零食之后，王某對(duì)陳某進(jìn)行暴力、脅迫，強(qiáng)迫陳某發(fā)生性關(guān)系的情形。因?yàn)殛惸匙鳛樵诮鹑A的打工人員在王某開車向北山方向行駛的過(guò)程中，結(jié)合當(dāng)天的氣候情況，就應(yīng)當(dāng)推測(cè)出：二人今晚極有可能在北山發(fā)生性關(guān)系。如果陳某不愿意發(fā)生性關(guān)系，應(yīng)在第一時(shí)間要求王某送其回家；如王某不允許，陳某也應(yīng)在王某下車購(gòu)買零食的時(shí)候呼救而不可能無(wú)動(dòng)于衷。如果在案證據(jù)中，公安機(jī)關(guān)取得了王某在案發(fā)當(dāng)日在前往北山的過(guò)程中確實(shí)在一家名為“十足”的超市內(nèi)購(gòu)買過(guò)零食的證據(jù)，那么足以證實(shí)王某的辯解是可信的；

3. 承辦案件的警官向辯護(hù)人表示：“陳某是有男朋友的。”辯護(hù)人認(rèn)為，無(wú)論陳某是否告知過(guò)王某自己有男友的事實(shí)，但是陳某作為一個(gè)事實(shí)上有男朋友的人卻主動(dòng)邀請(qǐng)王某夜晚外出玩耍，其動(dòng)機(jī)是值得懷疑的。一來(lái)陳某與王某之間并非是單純的朋友同學(xué)或雙方業(yè)務(wù)有來(lái)往的關(guān)系；二來(lái)雙方案發(fā)前的聊天記錄較為曖昧。因此，辯護(hù)人認(rèn)為，本案中陳某主動(dòng)邀請(qǐng)王某夜晚外出玩耍的目的并非是單純的網(wǎng)友見面，其動(dòng)機(jī)值得懷疑；

4. 案件承辦民警向辯護(hù)人表示：“陳某體表并沒有明顯的傷痕且衣褲也沒有撕裂的痕跡。”換言之，本案中缺乏證明王某使用暴力、脅迫的證據(jù)。

綜合以上四點(diǎn)分析，辯護(hù)人認(rèn)為，本案不存在女方不敢反抗，不能反抗，不知反抗的情形，本案極有可能為“約炮”而非強(qiáng)奸。希望檢察官能結(jié)合微信聊天記錄及行車記錄儀所記錄的內(nèi)容綜合判斷上述事實(shí)。

（三）案發(fā)后雙方的行為不符合強(qiáng)奸案件的特征

王某向辯護(hù)人辯解：“案發(fā)后，自己主動(dòng)送女方回家，因?yàn)榕綋?dān)心懷孕自己還買了避孕藥給女方。（明倫街的一家藥店）回家后，自己主動(dòng)發(fā)微信問(wèn)女方，女方還回了自己的微信。”

辯護(hù)認(rèn)為，從常識(shí)常情常理上分析，上述行為不符合強(qiáng)奸案的特征，理由如下：

1. 王某辯解：“送陳某到樓底下后，我想去陳某的住處坐坐，陳某不同意。我回家后通過(guò)微信發(fā)送陳某信息'你好壞哦'。陳某回復(fù)'剛才在洗澡沒看到，你是不是第一次遇到我這么乖的女生？'。”如果相應(yīng)的微信聊天記錄能夠印證這一辯解，那么辯護(hù)人認(rèn)為，如果本案為強(qiáng)奸，則男方絕不可能發(fā)送如此曖昧且撒嬌的信息給女方，女方也不可能回復(fù)男方；

2. 在次日下午（2019年12月1日），王某還通過(guò)微信向陳某發(fā)送了信息，邀請(qǐng)陳某一起看電影，但是陳某沒有回復(fù)；

3. 女方隔一日后（2019年12月2日）報(bào)案，并非是在案發(fā)后第一時(shí)間報(bào)案。

辯護(hù)人認(rèn)為，上述情形都與強(qiáng)奸案件常見情形出入較大，從常情常識(shí)常理分析，本案并非是一起強(qiáng)奸案件。如果在報(bào)案時(shí)，出現(xiàn)陳某的男友陪同報(bào)案的情形，則本案存在的一個(gè)極大的可能性，即：陳某男友發(fā)現(xiàn)了陳某與王某之間的曖昧關(guān)系，陳某為了自保而虛構(gòu)了本案的事實(shí)，誣陷了王某。

綜上，辯護(hù)人認(rèn)為，本案的客觀證據(jù)極為重要，尤其是王某和陳某之間的微信聊天記錄以及行車記錄儀的影像資料，如果上述客觀證據(jù)能夠印證王某的辯解，那么本案的性質(zhì)為“約炮”而非“強(qiáng)奸”。

三、網(wǎng)絡(luò)約炮型強(qiáng)奸案件證據(jù)審查重點(diǎn)

筆者通過(guò)上述案例，總結(jié)網(wǎng)絡(luò)約炮型強(qiáng)奸案件證據(jù)審查重點(diǎn)如下：

（一）事前證據(jù)審查要點(diǎn)

對(duì)于事前證據(jù)的審查要點(diǎn)，筆者認(rèn)為，可以從以下幾個(gè)方面入手：

1. 男女雙方是通過(guò)何種軟件認(rèn)識(shí)的；

2. 在聊天過(guò)程中的聊天記錄是否曖昧，露骨；

3. 男女雙方有無(wú)透露自身單身與否，結(jié)婚與否的信息；

4. 案發(fā)當(dāng)天是哪方主動(dòng)提出的邀約；

5. 案發(fā)時(shí)男女雙方去了哪些場(chǎng)所？做了哪些行為？是否有客觀證據(jù)可以予以調(diào)取和佐證？

6. 前往案發(fā)地點(diǎn)時(shí)是否途徑別的地點(diǎn)，有客觀證據(jù)證明？

7. 案發(fā)時(shí)的地點(diǎn)是誰(shuí)主動(dòng)提出前往的？為何要前往案發(fā)地點(diǎn)？

8. 案發(fā)時(shí)地點(diǎn)是否偏僻，案發(fā)地點(diǎn)有何特征？能否從案發(fā)地點(diǎn)推斷出男女雙方前往該地的目的？

筆者認(rèn)為，從上述八個(gè)方面，能初步判斷一起案件定性為“約炮”還是“強(qiáng)奸”，然后在進(jìn)入下一步分析。

（二）事中證據(jù)審查要點(diǎn)

對(duì)于事中證據(jù)審查要點(diǎn)，筆者認(rèn)為可以從以下幾個(gè)方面切入：

1.女方陳述是不敢反抗，不能反抗還是不知反抗；

2.如果女方是不敢反抗，要結(jié)合案發(fā)地點(diǎn)的情況，是否偏僻，是否廖無(wú)人煙，是誰(shuí)主動(dòng)提及前往案發(fā)地點(diǎn)以及男方有無(wú)威脅、恐嚇行為判斷；

3.如果是不能反抗，要審查男方有無(wú)暴力行為，如果有暴力行為，是什么樣的暴力行為？暴力行為持續(xù)了多少時(shí)間？有無(wú)對(duì)女方的衣物、身體造成損傷？有無(wú)相應(yīng)物證及痕跡證據(jù)予以印證；

4.如果是不知反抗，典型的如醉酒型強(qiáng)奸案件，那么要在事前審查中，對(duì)于飲酒地點(diǎn)相關(guān)的客觀證據(jù)及證人予以取證，以證明女方是否大量飲酒導(dǎo)致醉酒情形；

5.還要重點(diǎn)審查，雙方發(fā)生性關(guān)系的體態(tài)和姿勢(shì)是否符合常理，是否能順利的發(fā)生性關(guān)系；

6.如果存在射精情節(jié)，使體內(nèi)射精還是體外射精？有無(wú)證據(jù)，有無(wú)體液提取及DNA鑒定報(bào)告證實(shí)？能否與言詞證據(jù)印證？

（三）事后證據(jù)審查要點(diǎn)

對(duì)于事后證據(jù)審查要點(diǎn)，筆者認(rèn)為可以從以下幾個(gè)方面切入：

1. 事畢后，男方是否主動(dòng)送女方回家，女方的精神狀態(tài)，雙方之間是否還存在互相較為曖昧的聊天記錄及行為；

2. 女方是否為第一時(shí)間報(bào)案，如果并非第一時(shí)間報(bào)案，那么原因何在，有無(wú)證據(jù)證明；

3. 女方報(bào)案時(shí)有無(wú)陪同人員，如：男友、丈夫。陪同人員的身份是否與事前女方所述個(gè)人的單身、婚姻與否的狀況矛盾。

（四）走訪案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)

此案中，筆者在案發(fā)時(shí)間段，沿著當(dāng)事人所陳述的路線，逐步走訪了王某、陳某吃飯的飯店，買東西的超市，案發(fā)地點(diǎn)以及后續(xù)購(gòu)買避孕藥的藥店，對(duì)于上述地點(diǎn)有無(wú)監(jiān)控進(jìn)行了了解，有利地把握了案件的全貌。

綜上，雖然偵查階段律師不能查閱案件的卷宗，但是筆者認(rèn)為，我們可以通過(guò)會(huì)見、和偵查人員溝通以及走訪現(xiàn)場(chǎng)等一系列手段，還原案件全貌，樹立以客觀性證據(jù)為核心的意識(shí)，通過(guò)邏輯推理和常情常理常識(shí)還原案件大致情況，為無(wú)罪辯護(hù)打下基礎(chǔ)。

四、啟發(fā)

此案對(duì)筆者的沖擊較大，尤其使得筆者對(duì)于人性和道德底線有了更加深入的了解和思考。

在這個(gè)物欲橫流，禮崩樂(lè)壞的時(shí)代，我們身邊充斥著不少本案中的王某、陳某這樣的人，放縱著自己的欲望，聲色而犬馬。

筆者想對(duì)千千萬(wàn)萬(wàn)的王某和陳某說(shuō)一句“克己而慎獨(dú)，明善而誠(chéng)身。”

感謝關(guān)注

原創(chuàng)文章 轉(zhuǎn)載請(qǐng)注明出處

作者簡(jiǎn)介

王怡之，浙江厚啟律師事務(wù)所合伙人、西南政法大學(xué)法律碩士。

所獲榮譽(yù)（部分）：金華市青年律師演講比賽一等獎(jiǎng)；2017、2021年度金華市第二、三屆檢律控辯賽“最佳辯手”；浙江省第三屆檢律控辯賽“優(yōu)秀辯手”；2018年浙江省律師協(xié)會(huì)通報(bào)表?yè)P(yáng)；2020、2021年度金華市律師實(shí)務(wù)理論研討論文二等獎(jiǎng)；2020年度金華市婺城區(qū)優(yōu)秀青年律師；2021年度浙江省“親青幫”青年法治賽辯論賽季軍。

曾代理案件（部分）：某某貪污、挪用公款案；某涉嫌非法吸收公眾存款罪獲不起訴；某涉嫌非法持有槍支罪獲不起訴；某涉嫌非法拘禁罪撤銷案件。

聯(lián)系方式：18757940905、13429606379

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厚啟所匯聚了一批刑辯精英，他們秉承厚啟的使命與價(jià)值觀，高質(zhì)量地辦理了不少在全國(guó)、全省有重大影響的刑事案件，如安徽馬某涉惡、詐騙案、江蘇鄭某提供侵入計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)工具案、上海陳某非法吸收公眾存款案、江西童某開設(shè)賭場(chǎng)案、湖北劉某提供侵入計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)工具案、山東甘某侵犯公民個(gè)人信息案、陜西的薛某涉黑、非法吸收公眾存款案、甘肅的劉某控告被詐騙案、廣西蔣某開設(shè)賭場(chǎng)案、廣東某大型公司刑事法律風(fēng)險(xiǎn)防范案、“牛板金”平臺(tái)集資詐騙案、金城集團(tuán)集資詐騙案、陳某虛開增值稅專用發(fā)票案、某廳長(zhǎng)受賄案等，在司法界、律師同行與當(dāng)事人當(dāng)中收獲了良好的口碑。

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